論證券信息強制披露制度

霍家興

河北大學(xué)政法學(xué)院，河北 保定 071000

隨著社會的進步，證劵市場的快速發(fā)展。證劵市場和上市公司之間互相作用，進而產(chǎn)生一定的作用結(jié)果。在所有作用結(jié)果中，在制度上的反應(yīng)則為上市公司的信息披露制度。中國經(jīng)濟高速發(fā)展，證券市場中的各項交易也以驚人的速度進行，并且涉及金額都很大。然而在這些交易中，證券發(fā)行人和證券投資者在對證券信息的占有上，實際存在著天然的不公平。再加上證券交易市場長期存在的計劃經(jīng)濟時期殘余的特殊性質(zhì)，使得如何讓證券投資者獲得最大限度的利益，保證證券市場的健康有序發(fā)展，顯得極為重要。證券信息強制披露制度的不同立法理念設(shè)立，會對市場主體的約束和管控造成不同的實際影響。所以確立正確合理的立法理念，對制度建設(shè)和實際操作運行有著至關(guān)重要的現(xiàn)實意義。

一、證券信息強制披露制度的概述

(一)證券信息強制披露制度的概念

證券法信息強制披露制度，又稱公開披露制度是上市股份公司依照法律規(guī)定將其本企業(yè)的財務(wù)變化、經(jīng)營運營狀況等信息和材料向國家證券管理部門和市場證券交易所報告，并向社會進行公開或公告，從而保障企業(yè)投資者利益、接受社會普通投資者的監(jiān)督而設(shè)立的監(jiān)督制度。該制度包括證券發(fā)行前的信息披露，也包括該公司上市后的證券信息的持續(xù)公開。招股說明書制度、定期報告制度和臨時報告制度共同組成了我國的該項制度。[1]

(二)證券信息強制披露制度的作用

投資者通過認(rèn)購或購買證券進行投資活動時，需要通過一定的投資信息作出投資判斷。而在進行投資判斷時，證劵市場價格成為了一個十分重要的考量標(biāo)準(zhǔn)。因為它是對有關(guān)證券市場信息最為綜合的反映，因為任何證券市場的價格，都是在對實際證券信息進行整合后而形成的。

但是，證券發(fā)行人經(jīng)營狀況等一類的市場信息，發(fā)生于證券發(fā)行人內(nèi)部，首先為證券發(fā)行人內(nèi)部的知情人所掌握。對于公眾投資者來說，證券發(fā)行人的經(jīng)營狀況等信息具有隱蔽性和以扭曲性的特點，投資者對這類信息不能充分的掌握并了解。在進行證券交易時，如果一方比另一方在信息掌握上占有優(yōu)勢，那么在證券交易時就處于比后者更為優(yōu)越的地位。[2]可見即使法律保障交易雙方的地位平等和意思自由，但若雙方掌握的市場信息不對稱，并且這種信息不對稱是由于制度原因或者雙方社會地位等原因造成的，那么這種信息不對稱就會導(dǎo)致證券交易在實質(zhì)上的不公平。

雖然我國《公司法》規(guī)定了股東的知情權(quán)，但對于證券市場上的投資者來說，《公司法》對股東的知情權(quán)保護范圍是有限的，不能滿足證券投資活動的公正性和秩序性的客觀要求。在證券市場運行過程中，信息公開具有以下作用：(1)有利于投資者獲得最為真實可靠的證券市場信息，在信息獲取平等的基礎(chǔ)上作出投資判斷，最大限度的實現(xiàn)證券交易雙方實質(zhì)意義上的平等。(2)有利于加強對證券發(fā)行人的監(jiān)督管理，通過要求其履行信息公開義務(wù)，促進其改善經(jīng)營，不斷提高經(jīng)濟效益。(3)有利于加強對證券市場的監(jiān)管，防止內(nèi)幕交易等不正當(dāng)交易行為。

二、證券信息強制披露制度立法理念及基本原則

(一)公開主義立法理念

國內(nèi)在證券信息披露方面的立法中存在公開主義與實質(zhì)主義是兩種截然不同的基本理念，前者將信息披露制度作為規(guī)制證券市場的基本方式和核心手段，后者強調(diào)對發(fā)行人、上市公司、投資者等市場主體的行為作直接的、實質(zhì)性的干預(yù)。一部法律最為基本的觀點立場，在某種程度上就是指這部法律的基本理念。但遺憾的是，在我國務(wù)實態(tài)度占據(jù)了最為主要的觀點立場。而這一現(xiàn)狀，直接導(dǎo)致證券市場參與人在進行證券法法律制度選擇時過于隨意。[3]這種隨意直接導(dǎo)致了證券交易市場的混亂，使得投資者的利益得不到最為有效的保障。進一步破壞證券交易市場的整體運行狀況，問題百出。因此明確立法理念，對于證券交易市場的健康發(fā)展有著非常重要的現(xiàn)實意義。

(二)信息強制披露的基本原則

基本原則，顧名思義，是指某一領(lǐng)域應(yīng)該遵守的最基本框架、底線。而信息披露制度的基本原則，應(yīng)是對具有公開證券信息的責(zé)任義務(wù)人的最基本要求。進而保證證券交易市場的規(guī)范化運行。

1.信息真實原則

真實原則是信息披露制度的首要原則，具體指信息披露義務(wù)人在對外進行公開證券信息的過程中，必須保證其所公開信息的客觀性，不能存在虛假、欺騙、隨意編寫等虛假成分。真實原則使信息公開披露的首要原則，因為虛假的信息會構(gòu)成證券法上的“虛假記載”和“虛假陳述”，會扭曲證券市場信號。只有公開的信息是真實的，投資者才能做出合理的投資決定，進而實現(xiàn)證券交易的公平性。

2.信息完整原則

信息完整原則是指具有信息披露的義務(wù)人，在對外進行信息披露時必須保證所公布信息的完整性，不得存在重大遺漏的情形。信息披露如果不符合信息完整原則，就會構(gòu)成證券法上的“重大遺漏”情形。構(gòu)成這種情形，即使所披露信息部分真實，也是因為其他信息的“重大遺漏”，而導(dǎo)致信息整體性的喪失可信度，不具有參考價值。

3.信息準(zhǔn)確原則

信息準(zhǔn)確原則是指具有信息公開義務(wù)的責(zé)任人，在對外公開信息時所使用的語言詞匯、語句表達必須明確，以防他人誤解。準(zhǔn)確傳達證券信息是義務(wù)人必備的職責(zé)之一，不能忽視。這個原則的確定是為了保證在證券市場上，每一個參與人都能夠準(zhǔn)確無誤的獲取相關(guān)信息，從而進一步實現(xiàn)在獲取信息上的平等性。

4.信息及時原則

信息及時原則是指必須在法定期限之內(nèi)上報所有相關(guān)文件。如果發(fā)生突發(fā)事件、重大事件等非常規(guī)性事件，必須及時上報、公開。證券市場瞬息萬變，所以把握信息的及時性是非常有必要的。信息的及時性關(guān)乎證券市場參與人的“生死存亡”，必須加以保證。[4]

信息及時性原則體現(xiàn)了現(xiàn)代社會發(fā)展對信息時效性的高依賴度，這種高依賴度取決于“信息決定經(jīng)濟”的時代特征。

三、信息強制披露制度的分類及具體內(nèi)容

(一)證券發(fā)行的信息披露

證券發(fā)行的信息披露過程分為以下幾個步驟：

1.向國務(wù)院證監(jiān)管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的相關(guān)部門報送企業(yè)證券發(fā)行申請文件。報送該文件的證券發(fā)行人具有非常重要的責(zé)任義務(wù)，他需要確切的保證所報送文件的完整、真實、準(zhǔn)確。不得存在虛假記載、誤導(dǎo)性語言陳述或者信息公布等重大遺漏，以免引起證券市場參與人的誤解、誤判。

2.發(fā)行人在撰寫招股說明書時，必須以中國證監(jiān)會的法律規(guī)定為依據(jù)，進行嚴(yán)格的程序編寫，并進行披露。發(fā)行人招股說明書中需要說明的內(nèi)容和制式要求是該企業(yè)面向公眾進行信息披露的基本要求。招股說明書中的內(nèi)容規(guī)定只要有可能會影響到投資人的投資決策，那么就必須向大眾予以披露。而該股票或者證券參與人均應(yīng)當(dāng)在招股說明書上簽字、蓋章，保證所公布信息內(nèi)容的完整、真實。[5]

3.招股說明書的真實性、準(zhǔn)確性、完整性，應(yīng)該由對招股說明書進行核查任務(wù)的保薦人及其保薦代表人負(fù)責(zé)。為了確保相關(guān)責(zé)任人的責(zé)任歸屬，進行核查任務(wù)的相關(guān)人員還需在核查意見上簽字、蓋章。

4.核查公開發(fā)行募集文件的真實性、完整性、準(zhǔn)確性，是證券公司承銷證券的基本職責(zé)之一。工作人員如若發(fā)現(xiàn)募集文件中存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏時，該證券將無法進入市場進行銷售。已經(jīng)銷售的，應(yīng)立即叫停，并及時采取糾正補救措施。

5.具有出具相關(guān)法律效力文件的服務(wù)性機構(gòu)，在對企業(yè)發(fā)行證券的申請需求時。應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守職業(yè)道德和職業(yè)法定職責(zé)，保證所出具文件的真實性。

6.若上市公司以非公開的方式發(fā)行新股，那么上市公司應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)，依法公布新股發(fā)行情況報告書。否則，將使得投資人獲取信息的渠道關(guān)閉，無法實現(xiàn)公平、平等。

(二)持續(xù)信息公開

持續(xù)信息公開，是指證券上市交易過程中，對與證券交易有關(guān)的信息要及時、持續(xù)的進行更新、披露。所涉及的需披露信息包括上市公司定期報告和上市公司臨時報告。

1.上市公司的定期報告必須經(jīng)過董事、企業(yè)高級管理人員的審核、聽取意見等程序，并且需要在報告中簽署姓名，以明確相關(guān)人的責(zé)任歸屬。

2.招股說明書所披露信息，若存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏等情況的，并且致使相關(guān)投資者在證券交易中遭受經(jīng)濟損失的，相關(guān)責(zé)任人(發(fā)行人、上市公司)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)經(jīng)濟賠償?shù)让袷仑?zé)任。觸及刑法的，承擔(dān)刑事責(zé)任。

3.企業(yè)依法強制披露的信息，應(yīng)當(dāng)供社會公眾進行查閱。具體的公布方式、查閱方式應(yīng)由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)進行規(guī)定、明確。

4.暫?；蚪K止證券上市交易的情形，應(yīng)當(dāng)及時以書面、新聞等快捷方式向大眾公布，并報送國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)進行備案。

四、我國證券信息強制披露制度現(xiàn)狀

(一)現(xiàn)實問題

如果要對證券市場的各項法律制度的運作情況進行橫向上的對比，證券法信息強制披露制度是我國證券市場制度建設(shè)方面的的薄弱環(huán)節(jié)。我們對市場違規(guī)行為作了先關(guān)調(diào)查研究發(fā)現(xiàn)，上市公司違規(guī)行為的類型多樣化，但具有主體類型集中化的特點。相關(guān)分析具體如下：

1.企業(yè)信息公開過于隨意、不規(guī)范。我國法律對企業(yè)公開信息作出了詳盡的規(guī)定，在內(nèi)容和制定上嚴(yán)格制定了相關(guān)準(zhǔn)則、原則。但是許多上市公司在信息公開時心態(tài)沒端正，態(tài)度不嚴(yán)謹(jǐn)，最后導(dǎo)致信息不準(zhǔn)確。

2.企業(yè)非主動公開證券信息。上市公司一直將信息披露看成是一種經(jīng)濟負(fù)擔(dān)和法律責(zé)任，并沒有意識到這是企業(yè)的法律義務(wù)，更不會認(rèn)為信息披露本是股東應(yīng)當(dāng)享有的知情權(quán)，所以企業(yè)主動地去披露自身信息，在某種意義上很難實現(xiàn)。

3.證券信息公開延遲公布、間斷發(fā)布。上市公司是一個連續(xù)不斷的經(jīng)營過程，因而公司信息披露不間斷的動態(tài)過程是市場所必須的，然而當(dāng)下許多上市公司通常都無法達到這一目標(biāo)，信息滯后、間斷公開情況非常嚴(yán)重，情況亟待解決，給投資者做出最合理的經(jīng)濟決策造成很大的不便。

4.虛假信息泛濫。大量信息造假給投資者造成了最為嚴(yán)重的信息誤導(dǎo)，成為證券信息公開制度最致命的缺陷，造成了大量人力、物力和財力的浪費。

(二)現(xiàn)實問題的制度原因

證券市場的制度缺陷性。我國在引進證券市場的過程中，由于歷史原因使得現(xiàn)階段我國證券投資市場存在著明顯的制度性缺陷。這種制度性缺陷的存在，使得我國證券市場的健康發(fā)展受到了一定程度上的制約，需要引起學(xué)者的高度關(guān)注。

就我國證券市場的制度缺陷性，是從以下幾個方面表現(xiàn)出來的。

1.我國并未真正形成以產(chǎn)權(quán)制度為基礎(chǔ)的股票市場；

2.證券交易存在非常嚴(yán)重的地方化傾向；

3.在股票發(fā)行的規(guī)?？刂浦贫壬希秀Ｓ谑袌鼋?jīng)濟的特征，表現(xiàn)出強烈的計劃色彩；

4.我國健全的證券市場體系尚未形成，還需進一步完善。

甚至有些缺陷是根本性的，在我國股票市場的發(fā)展過程中，產(chǎn)生了十分消極的影響，并最終造成了證券市場信息披露的不規(guī)范。[6]

不規(guī)范的市場交易行為源自于不規(guī)范的市場交易規(guī)則、制度。所以為確保證券交易市場的健康發(fā)展，以及證券信息披露制度的有效進行和完善。立法機構(gòu)需要直面現(xiàn)實問題，力求解決問題，科學(xué)合理的對證券交易市場進行實質(zhì)性的改革。

五、信息強制披露制度的完善

(一)政府行為法律規(guī)范化

政府在中國證券市場誕生時就扮演著極為重要的角色，它規(guī)定了企業(yè)進入股票市場的門檻，控制著整個股市股價的漲跌等重大事務(wù)。我們不能片面的否定這一歷史現(xiàn)象，因為這一制度為中國新生的證券市場提供了持續(xù)發(fā)展的保障，對初生的中國證券市場是有利的，幫助其控制了市場面臨的許多風(fēng)險。但同時我們不能忽視的是，對于持續(xù)發(fā)展的中國證券市場而言。該制度也使政府深陷其中，難以自拔。所以在證券信息公布制度制定過程中，我們應(yīng)合理的規(guī)制政府的行為，避免其參與過多而導(dǎo)致其失控。在健康的證券交易市場上，市場經(jīng)濟通過自動調(diào)節(jié)，使影響證券交易價格的各種經(jīng)濟要素進入該市場，從而促使證券交易市場自發(fā)的進行資金的合理調(diào)節(jié)，形成在健康狀態(tài)下的證券交易市場價格。[7]

(二)新媒體的信息公開

信息公開的內(nèi)容離不開現(xiàn)代社會新媒體廣播的廣泛應(yīng)用，上市公司發(fā)行人，可以通過信息網(wǎng)絡(luò)，將具有法律效力，并且通過我國證券監(jiān)督管理機構(gòu)人可通過的上市文件，向光大證券投資人進行公開、公告。

《中國證券報》、《上海證券報》等專業(yè)報刊在我國上市公司信息披露中承擔(dān)很大工作任務(wù)。但紙媒在信息披露上，存在著天然的弊端。比如紙媒傳播很容易產(chǎn)生證券信息披露行為的違法違規(guī)；版面、印刷等客觀因素極易導(dǎo)致上市公司財務(wù)信息的泄露，進而形成內(nèi)幕交易；缺乏互動性使得投資者無法和上市公司及時溝通，影響證券市場的三公原則(公開、公平、公正)等。所以采取新媒體形式對證券信息進行公開，證券發(fā)行人個人負(fù)責(zé)直接進行信息公開、公告，勢必會解決傳統(tǒng)紙媒的種種弊端。

(三)證券發(fā)行保薦制度不斷規(guī)范化

保薦制度是指由保薦人對發(fā)行人發(fā)行證券進行推薦和輔導(dǎo)，并核實公司發(fā)行文件中所載資料是否真實、準(zhǔn)確、完整，協(xié)助發(fā)行人建立嚴(yán)格的信息披露制度，從而督導(dǎo)發(fā)行人進行信息公開，所以我們需進一步強化完善保薦人制度的作用。而完善、強化保薦人制度需要相關(guān)法律的進一步修改和完善，進而明確各方的職責(zé)問題和權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

(四)加強社會輿論的監(jiān)督

社會輿論監(jiān)督是指網(wǎng)民通過新聞媒體、網(wǎng)絡(luò)等載體的信息傳播，對社會、企業(yè)存在的問題進行評論、轉(zhuǎn)發(fā)。從而達到由小及大的影響作用的一種社會力量。許多典型的上市公司違規(guī)事件的曝光，都?xì)w功于一些新聞媒體、記者。廣泛的社會討論所造成的社會輿論對加強信息公開的作用很大。所以為了使得信息公開進一步的合理、全面。賦予公民、媒體采訪權(quán)、調(diào)查權(quán)對企業(yè)進行監(jiān)督勢在必行。并且為了進一步保障公民的人身安全，相關(guān)法律需要根據(jù)公開立法理念對其行為進行法律上的規(guī)定。[8]

六、結(jié)語

證券信息強制披露制度是我國證券市場的重要法律制度，是確保證券交易市場健康發(fā)展的制度保障。該制度的建立必須以公開主義立法理念為基點，將其滲透在該項制度的各個方面，使證券信息公開成為證券市場主體證券發(fā)行人的天然義務(wù)，能夠使投資者在進行證券投資時充分的了解企業(yè)的經(jīng)營狀況，掌握大量的有效合法的投資信息，從而進行更為有效的合理投資。公開主義立法理念對證券信息強制披露制度的影響將是里程碑式的，該理念不僅從學(xué)理上滿足了多項法律制度和法條在設(shè)立、制定時的理論要求，還在證券市場實際運行過程中，滿足了大多數(shù)市場主體的經(jīng)營、投資上的信息需求。所以確立以公開主義立法理念為基礎(chǔ)的制度建設(shè)，將對證券信息強制披露制度起到非凡意義的成果。