淺析“違憲的法律不是法律”

瞿 榮

西北政法大學(xué)，陜西 西安 710000

2016年美國大選塵埃落定，共和黨候選人唐納德·特朗普戰(zhàn)勝希拉里，這個結(jié)果可以說是情理之中，意料之外，讓人想起2000年的美國總統(tǒng)大選，結(jié)果出爐時，布什與戈爾的票數(shù)接近，雙方圍繞佛羅里達州選票發(fā)生爭議，聯(lián)邦最高法院最終判決，戈爾質(zhì)疑大選結(jié)果案以失敗告終。美國聯(lián)邦最高法院為何能一錘定音，解決總統(tǒng)選舉爭議此種關(guān)乎國家命運的大事？其權(quán)力源自于司法審查，1803年的馬伯里訴麥迪遜案確立了美國的司法審查制度。首席法官馬歇爾在該案的判決中宣布：“違憲的法律不是法律，無任何法律效力”。[1]

憲法具有最高的法律效力，其最高性主要表現(xiàn)在兩個方面：第一，憲法對于法律具有最高的法律效力。憲法為普通法律的制定提供立法依據(jù)和基礎(chǔ)，并用憲法中的原則指導(dǎo)普通法律的制定和實施，因此，憲法在整個國家的法律體系中具有“母法”的地位，而其他普通法律則為“子法”。第二，憲法效力的最高性也體現(xiàn)于對公民、社會團體、國家機關(guān)等主體行為的約束。憲法是一切國家機關(guān)、政治力量、社會組織及公民個人的根本活動準則，任何主體的行為都不能違背憲法。

憲法對于普通法律和行為最高效力的來源主要有以下五方面：第一，憲法的最高效力從其本源上來源于制憲權(quán)。法國的西耶士主張制憲權(quán)屬于國民，只有國民才能成為制憲權(quán)的主體。[2]憲法的權(quán)力來源于公民的制憲權(quán)，是制憲權(quán)的在法律上的實現(xiàn)與表征。第二，憲法效力的最高性是人民主權(quán)原則的體現(xiàn)。[3]人民主權(quán)原則主張國家的權(quán)力屬于人民，日本現(xiàn)行憲法規(guī)定：“茲宣布主權(quán)屬于人民”，法國憲法規(guī)定：“國家主權(quán)屬于人民”……大多數(shù)國家的憲法對于人民主權(quán)都做了規(guī)定，人民主權(quán)的重要性決定了憲法效力的最高性。第三，憲法效力的最高性亦是基本人權(quán)原則的體現(xiàn)，源自憲法保障公民權(quán)利與自由的使命。資產(chǎn)階級啟蒙思想家提出天賦人權(quán)的學(xué)說，主張每個人都具有與生俱來的自由和平等權(quán)，1776年美國《獨立宣言》、1789年法國《人權(quán)宣言》都對基本人權(quán)的保護進行了規(guī)定。人權(quán)是人生而為人而與生俱來的權(quán)力，對于基本權(quán)利的保護和保障，必須用憲法這種最具強有力的形式固定下來。第四，憲法的最高效力來源于自然法理論。自然法強調(diào)任何與其沖突的法律都是無效的，而憲法的效力也是最高的，任何法律不得與憲法相抵觸。因此，自然法也可以說是憲法的思想淵源。第五，憲法的最高效力來源于制定和修改程序的區(qū)別化。例如：只有專門的制憲機關(guān)才能制定憲法，憲法的通過有的要求2/3或3/4的多數(shù)，有的則要求全體公民投票決定。這種形式上的要求，保障了憲法效力的最高性，是憲法最高效力形式上的本源。

結(jié)合上文所列五種憲法最高效力的來源與支撐，我們可以看到，憲法的最高效力是毋庸置疑的，因此，我們必須認同馬歇爾的觀點：“違憲的法律不是法律，沒有任何法律效力”。

違憲的法律根據(jù)其違憲的原因，可以分為兩類：一類是因欠缺立法權(quán)限而導(dǎo)致的違憲，另一種則是因內(nèi)容與憲法中的已有規(guī)定相抵觸而導(dǎo)致的違憲。第一種類型是從立法權(quán)行使方面考慮的，漢密爾頓曾說過：“違憲的立法自然不能使之生效”。[4]立法機關(guān)對于某事項無立法權(quán)，由此而產(chǎn)生的法律就是自始、絕對無效的，其實這種立法成果從嚴格意義上而言本就不能稱之為法律，更不必深究其效力問題。第二種類型，由于憲法是根本法，其內(nèi)容多為原則性規(guī)定，比較寬泛概括，因此，就要通過普通法律的細化規(guī)定真正保障憲法落到實處。實際法律生活中，經(jīng)常會出現(xiàn)普通法律的內(nèi)容與憲法的規(guī)定相抵觸，基于憲法的最高效力，也就是再次從憲法最高性的五個來源來分析，基于限制國家權(quán)力從而保障人權(quán)等方面的考慮，此類違憲的法律也是不具有法律效力的。

基于以上從憲法效力的最高性以及違憲法律的類型兩個方面的論述，可以得出：違憲的法律是無效的，是不具有法律效力的。

我們在考慮違憲法律的無效性的同時，也可以再往前走一小步，思考其使違憲法律無效的整個過程，考慮違憲法律的判斷、違憲法律無效的決定，以及違憲法律的處理等更為細小的步驟，以及違憲法律的溯及力等問題，從以上多個角度所得出的有關(guān)違憲法律效力的思考應(yīng)該會更有說服力。

[1]任東來等.美國憲政歷程：影響美國的25個司法大案[M].北京：中國法制出版社，2004.

[2][法]西耶斯.第三等級是什么？[M].北京：商務(wù)印書館，1991：56.

[3][英]洛克.政府論(下)[M].葉啟共，瞿南農(nóng)譯.北京：商務(wù)印書館，1964：5-7.

[4][美]漢密爾頓，等.聯(lián)邦黨人文集[M].程逢如等譯.北京：商務(wù)出版社，1980：392-393.