探析共享經(jīng)濟背景下勞動關(guān)系的認定
——以網(wǎng)約車為例

王 虹

（510000 廣州工商學院 廣東 廣州）

在共享經(jīng)濟時代背景影響下，在“大眾創(chuàng)業(yè)，萬眾創(chuàng)新”的催生下，經(jīng)濟市場自由化選擇發(fā)展新功能，新型的用工形式將不斷涌現(xiàn)，借著互聯(lián)網(wǎng)的服務(wù)，使得“平臺+個人”這一新型用工形式層出不窮，這種新型的用工形式，必然會有多方面的勞動關(guān)系產(chǎn)生，這時候勞動提供方所面臨的不穩(wěn)定性風險有所增加，保護勞務(wù)提供方和勞務(wù)受領(lǐng)方的合法權(quán)益，維護正常的勞動用工秩序顯得尤為迫切和重要。

共享經(jīng)濟方興未艾，參與的勞務(wù)提供方與勞務(wù)受領(lǐng)方人數(shù)不斷上升，但是共享經(jīng)濟背景下，互聯(lián)網(wǎng)平臺的非典型勞動關(guān)系認定卻映射出了法律的滯后與空白。這種基于互聯(lián)網(wǎng)平臺整合的，“平臺+個人”新型經(jīng)濟運作形式，就是指在勞務(wù)提供方與勞務(wù)受領(lǐng)方之間加入了互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)平臺，在這個第三方互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)平臺的幫助下，勞務(wù)提供方和勞務(wù)受領(lǐng)方才能達成交易，以網(wǎng)約車為例，大致有“滴滴出行”“Uber”“神州專車”“e代駕”等，除此之外，延伸到生活需求各方面的網(wǎng)絡(luò)平臺層出不窮。而這些企業(yè)平臺主張其只是在勞務(wù)提供方與勞務(wù)受領(lǐng)方之間搭建信息橋梁，方便雙方達成交易，實際上并不與哪一方存在勞動關(guān)系，可是，實踐運作中，企業(yè)平臺會對勞務(wù)提供方實施統(tǒng)一化管理，發(fā)出部分工作指示與命令，那么企業(yè)平臺與勞務(wù)提供方之間是否存在勞動關(guān)系？還是只是一個提供信息交易的平臺？司法實踐中，司法裁判機關(guān)也作出了不同的判決，更加顯得這種新型用工形式的定性不確定。

2016年11月《暫行辦法》已經(jīng)施行了一年多，在實行過程中發(fā)現(xiàn)不管是交通部門頒布暫行管理辦法，還是各地方相對應(yīng)的細則，對于這個網(wǎng)約車這個行業(yè)在生活中所顯現(xiàn)出的各種問題，解決力度遠遠不夠。

一、我國勞動關(guān)系認定的現(xiàn)有法律架構(gòu)

勞動關(guān)系是指勞動法調(diào)整的對象，同時也是《勞動法》適用的起點。此文我們要研究共享經(jīng)濟背景下，勞動關(guān)系如何認定，面對“平臺+個人”這種新型的用工形式，首先要明白我國當前的勞動關(guān)系認定標準是什么。

（一）勞動關(guān)系的概念

勞動關(guān)系是指用人單位與勞動者之間，依法所確立的勞動過程中的權(quán)利義務(wù)關(guān)系?？梢詮膹V義與狹義兩個層面來理解此概念：廣義的勞動關(guān)系，不僅包括提供勞動生產(chǎn)資料、用工環(huán)境的勞務(wù)提供方與提供有償勞動的勞務(wù)受領(lǐng)方之間的勞動協(xié)作分配的關(guān)系，還包括每個勞動提供方個體之間的勞動協(xié)作分配關(guān)系。狹義的勞動關(guān)系主要是指勞動提供方與勞動受領(lǐng)方之間勞動協(xié)助分配的關(guān)系。目前我國理論界在談?wù)摗皠趧雨P(guān)系”時，主流上是采用的狹義解釋，即勞動關(guān)系僅指勞動提供方與勞動受領(lǐng)方之間勞動協(xié)助分配的關(guān)系。在此說明的是，本文僅在狹義解釋的層面開展討論。

（二）我國勞動關(guān)系認定的法律依據(jù)

《中華人民共和國勞動合同法》第7條規(guī)定：“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系”；第10條規(guī)定：“建立勞動關(guān)系應(yīng)當訂立書面勞動合同”。從相關(guān)法律條文可以得出，我國勞動關(guān)系，是指勞動者與用人單位依法簽訂勞動合同而在勞動者與用人單位之間產(chǎn)生的法律關(guān)系。勞動者接受用人單位的管理，從事用人單位安排的工作，成為用人單位的成員，從用人單位領(lǐng)取勞動報酬和受勞動保護。

具體標準可以參考勞動和社會保障部在2005年發(fā)布的《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》，根據(jù)《通知》規(guī)定，勞動關(guān)系必須具備三個要素：一是雙方主體，即勞動者和勞動用人單位的都符合相關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定；二是管理制度，勞務(wù)用人單位依法制訂的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動。最后是勞動歸屬，勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

從以上相關(guān)法律、法規(guī)分析來看，勞動關(guān)系認定以是否簽訂書面勞動合同為主要條件，假設(shè)沒有簽訂勞動合同就用工行為，也就是說即使勞動者與用人單位沒有簽訂書面勞動合同，但是同時具備以下三個條件的，也可以認定雙方的勞動關(guān)系成立，具體條件為：第一，勞動者有償勞動，并接受用人單位依法制訂的各項勞動規(guī)章制度管理；第二，用人單位和勞動者主體資格合法；第三，勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的一部分。

二、網(wǎng)約車平臺中勞動關(guān)系認定

本文以網(wǎng)約車為例探討分析共享經(jīng)濟背景下，我國勞動關(guān)系認定，也就是說網(wǎng)約車司機和網(wǎng)約車平臺公司的勞動關(guān)系如何認定？我國國內(nèi)對于網(wǎng)約車司機與網(wǎng)約車平臺公司的法律關(guān)系在目前的爭論焦點主要是把他們的關(guān)系界定為勞動關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系？

（一）我國有關(guān)網(wǎng)約車勞動關(guān)系認定的相關(guān)規(guī)定

我國雖然在《網(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租汽車經(jīng)營服務(wù)管理暫行辦法》中第十八條中規(guī)定“網(wǎng)約車平臺公司應(yīng)當按照有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，根據(jù)工作時長、服務(wù)頻次等特點，與駕駛員簽訂多種形式的勞動合同或者協(xié)議，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)?！庇捎谠摗稌盒修k法》中工作時長、服務(wù)頻次等的概念不清，加上該條例沒有強制性，導(dǎo)致在實踐中，無法認定網(wǎng)約車司機和平臺的關(guān)系究竟是勞務(wù)關(guān)系還是沒勞動關(guān)系沒有定論。

曾經(jīng)工業(yè)經(jīng)濟時代勞動關(guān)系所秉持的三個特征，主體性、從屬性和工作勞動性質(zhì)，都需要重新審視。在主體方面，網(wǎng)約車平臺和司機之間不再需要傳統(tǒng)的用工模式就能形成一種法律關(guān)系，曾經(jīng)需要經(jīng)過招聘、簡歷篩選、面試、合同簽訂等環(huán)節(jié)，而現(xiàn)在是通過互聯(lián)網(wǎng)完成相關(guān)資質(zhì)的審核后，司機就可以加入網(wǎng)約車平臺的司機名錄在平臺公司的安排下進行運輸工作：在從屬性方面，司機也有較大的獨立性和自主性，不再依附于平臺，等等。從工作性質(zhì)看，若嚴格按照過去勞動關(guān)系構(gòu)成的條件來衡量雙方的關(guān)系，平臺和司機之間顯然不構(gòu)成勞動關(guān)系，共享經(jīng)濟催生了企業(yè)用工新形態(tài)，互聯(lián)網(wǎng)使得企業(yè)和個人擺脫過去固定和傳統(tǒng)的模式，同時企業(yè)為了提高效率和規(guī)避風險，用工策略也越來越靈活。

（二）勞動關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別

（1）主體資格的不同。對于勞動關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系的主體資格，地位上是不同的。勞動關(guān)系中的主體是特定的，即一方為勞動者時另一方必須為用人單位，而在勞務(wù)關(guān)系中的主體是非特定的。與此同時，在勞務(wù)關(guān)系中兩主體的地位又是處于平等地位。但是在勞動關(guān)系中，簽訂合同之后是處于不對等地位的，勞動者是隸屬于用人單位，此時用人單位地位強勢，勞動者地位弱勢。這也就決定了在《勞動法》中國家會更加注重保障勞動者的合法利益。

（2）法律適用的不同。在法律適用方面，《勞動法》《勞動合同法》調(diào)整勞動關(guān)系；《民法總則》《民法通則》調(diào)整勞務(wù)關(guān)系。在《勞動法》系列法律中強調(diào)勞動者的社會保障權(quán)益，更加側(cè)重于保護勞動者主體，比如會給勞動者購買“五險一金”，明確最低工資標準，最長工時限制和節(jié)假日加班補貼等。而勞務(wù)關(guān)系因為受《民法》等私法所調(diào)整，原則是遵循平等和意思自治則，就不會偏向于側(cè)重保護提供勞務(wù)者一方。

（3）承擔責任的不同。勞動關(guān)系中，法律明確規(guī)定適用無過錯責任，無論用人單位是否存在過錯，都要承擔責任，這更利于保護勞動者的權(quán)益。但在勞務(wù)關(guān)系中，《侵權(quán)責任法》第三十五條規(guī)定個人之間的勞務(wù)關(guān)系按照各自過錯承擔相應(yīng)的責任，例如提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔侵權(quán)責任，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔相應(yīng)的責任?？梢姶祟愗熑纬袚遣幻鞔_的。對于接受勞務(wù)關(guān)系一方讓提供勞務(wù)者適用過錯原則，而對于由于提供勞務(wù)者給第三人造成的傷害確是承擔替代責任，這樣在實踐中，追求責任很難。

（三）目前我國對勞動關(guān)系的認定

目前我國對于勞動關(guān)系的認定根據(jù)勞動部出臺的《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》中，可以總結(jié)出以下三個參考標準：①主體資格上，用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定；②勞動者在用人單位的勞動管理下提供有償勞動，用人單位制訂符合法律規(guī)定的，適用于勞動者的各項勞動規(guī)章制度；③勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)組成部分。

三、共享經(jīng)濟背景下勞動關(guān)系認定的思考

（一）實踐中網(wǎng)約車服務(wù)勞務(wù)關(guān)系的認定

在網(wǎng)約車服務(wù)中，并不是所有人都符合共享經(jīng)濟的概念，確實是有一部分人通過共享平臺，把閑置資源分享給他人，并賺取一定的費用，比如在自己上班或回家途中，汽車上沒有滿載有空位，就可以通過平臺共享閑置資源。但是也有大部分人在做全職網(wǎng)約車司機，這種情況就不完全符合共享經(jīng)濟的概念了，全職網(wǎng)約車司機就相當于出租平臺的雇員，若是從雇員角度出發(fā)，這部分人是應(yīng)該獲得同樣的勞動保障，由此可以看出，以共享經(jīng)濟為運營對象的公司這種情況下，有逃避自己的責任的嫌疑。

（二）有關(guān)網(wǎng)約車平臺勞動關(guān)系認定的建議

（1）完善相關(guān)法律制度。在當下應(yīng)當做的是創(chuàng)新，形成和制訂更為符合新型經(jīng)濟形式的法律規(guī)則，權(quán)衡和保護各方利益，實現(xiàn)經(jīng)濟發(fā)展，勞動者保障和社會進步的共贏局面。共享經(jīng)濟作為一種新興經(jīng)濟模式，具備巨大的創(chuàng)新潛能，是“互聯(lián)網(wǎng)+”背景下我國經(jīng)濟發(fā)展模式中充滿探索性的一環(huán)。我們既應(yīng)該用充滿包容性的心態(tài)對待這個正在成長中的嬰兒，我們也應(yīng)當建立一系列法律制度對其進行規(guī)范，保障其健康發(fā)展。目前，國內(nèi)外針對共享經(jīng)濟的法律法規(guī)還處于空白狀態(tài)，在這樣的背景下，我國應(yīng)該做共享經(jīng)濟相關(guān)法律制訂的先行者。在對我國共享經(jīng)濟下勞動關(guān)系的問題和現(xiàn)狀進行深入研究后，政府應(yīng)當依據(jù)我國的真實國情，制訂出一部中國特色的共享經(jīng)濟法制體系，為共享經(jīng)濟下的勞動關(guān)系保駕護航。

（2）在網(wǎng)約車這個服務(wù)平臺上看，有預(yù)約出租車這項業(yè)務(wù)，還有順道拼車業(yè)務(wù)，但怕順道拼車業(yè)務(wù)中有專職司機，根據(jù)實際用車情況，對于全職在做網(wǎng)約車服務(wù)的司機，我們應(yīng)當認定其與互聯(lián)網(wǎng)預(yù)約平臺的關(guān)系為勞動關(guān)系，對于非全職司機可以認定為一次性的勞務(wù)關(guān)系?！毒W(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租汽車經(jīng)營服務(wù)管理暫行辦法》中規(guī)定，互聯(lián)網(wǎng)預(yù)約出租車平臺需根據(jù)工作時長等條件與司機簽訂勞動合同，但由于條例規(guī)定的條件不夠確切，這就導(dǎo)致實踐操作的不可行性，大部分公司并沒有與網(wǎng)約車司機簽訂勞動合同。

（3）明確兩者勞動關(guān)系的程序。對于網(wǎng)約車司機與網(wǎng)約車平臺公司的法律關(guān)系的認定要區(qū)別對待，就必須要明確兩者勞動關(guān)系的程序。對于網(wǎng)約車司機的工作時長、服務(wù)頻次做出具體規(guī)定，具體評測網(wǎng)約車司機對互聯(lián)網(wǎng)預(yù)約出租平臺的從屬依附程度，對于符合勞動關(guān)系的，要在法律上予以強制性措施，要求公司要與網(wǎng)約車司機簽訂勞動合同。

（4）提升勞動雙方法律意識。我國政府曾指出，“共享經(jīng)濟”也是“法制經(jīng)濟”，在對勞動者和企業(yè)普法這一方面，政府應(yīng)當起到主導(dǎo)作用。重點針對勞動糾紛發(fā)生率高的行業(yè)，針對目前多數(shù)勞動者不懂法不懂維權(quán)的現(xiàn)狀，有關(guān)部門應(yīng)當深入新興行業(yè)的勞動者群體中，加大法制宣傳力度，在必要時為勞動者提法律援助。與此同時，政府也應(yīng)加強對企業(yè)的規(guī)范和教育，讓企業(yè)意識到：只有當其遵守法律的原則和底線，將依法經(jīng)營納入其管理的各個環(huán)節(jié)之中時，才能在共享經(jīng)濟時代下健康有序地發(fā)展。

四、結(jié)語

作為一種新興的經(jīng)濟形式，共享經(jīng)濟的發(fā)展不是一蹴而就的，盡管目前勞動關(guān)系認定領(lǐng)域的問題給共享經(jīng)濟的發(fā)展帶來了一定的挑戰(zhàn)，但筆者堅信，隨著對共享經(jīng)濟研究的不斷深入，相關(guān)法律法規(guī)不斷完善，相關(guān)有關(guān)行業(yè)逐漸成熟，共享經(jīng)濟勢必能在政府的調(diào)控和市場的自律中找到一條合適的道路，為共享經(jīng)濟背景下，我國“大眾創(chuàng)業(yè)，萬眾創(chuàng)新”會不斷向前發(fā)展，“平臺+個人”這種新型的經(jīng)濟形式發(fā)展也會更加穩(wěn)定，時間推移，法律完善，共享經(jīng)濟背景下勞動關(guān)系認定逐漸清晰，催生著完善的法律關(guān)系納入到法律體制中，共享經(jīng)濟中的各方也應(yīng)主動適應(yīng)經(jīng)濟的發(fā)展。

[1]王立民.中國在依法治國中實現(xiàn)跨越的法治意義[J].學術(shù)月刊,2015(9):88-90.

[2]梁啟超.中國法理學發(fā)達史論[M].北京:中華書局.