淺談特殊“合伙人”制度下表決權拘束協(xié)議

李東東

國家知識產權局專利局專利審查協(xié)作北京中心，北京 110032

本文依據(jù)特殊的合伙人企業(yè)作為案例，重點討論在特殊合伙人制度下的表決權拘束協(xié)議。根據(jù)該表決權拘束協(xié)議約定的內容，約定內容為：(1)甲公司承諾在股東大會上投票支持乙合伙人提名的董事當選，未經(jīng)公司管理人丙和丁同意，甲公司不會投票反對乙合伙人的董事提名；(2)甲公司將其持有的不低于戊公司30%的普通股投票權置于投票信托管理之下，并受丙和丁支配。鑒于甲公司有一名董事的提名權，因此丙和丁將在股東大會上用其所擁有和支配的投票權支持甲公司提名的董事當選；(3)乙公司將動用其投票權支持乙合伙人和甲公司提名的董事當選。該第(1)和第(3)條協(xié)議分別對甲公司和己公司發(fā)生效力約束。第(2)條中甲公司設定了表決權信托，同時對丙和丁發(fā)生效力約束。第(1)和第(2)條相當于甲公司和乙合伙人相互支持。

通過上述表決權拘束協(xié)議，戊公司兩大股東的表決權均被限定，乙合伙人是最大的受益方。乙合伙人制度主要通過28名合伙人對公司董事會進行控制，進而掌握了公司的控制權。例如乙合伙人擁有一半以上董事的提名權，如果股東不同意乙合伙人提名的董事，乙合伙人可以任命新的臨時董事，直至下一年股東大會。乙合伙人制度突破了股權平等的限制，實際是一種特殊形式的“雙重股權”。因其具有董事會半數(shù)以上董事提名權，根據(jù)資本多數(shù)原則，兩大股東加上乙合伙人的股份，乙合伙人提名的董事必然當選，也就實際控制了董事會，保障了乙合伙人制度在公司治理層面的運行。①

如果甲公司或者己公司違反協(xié)議內容，需要承擔何種責任呢。根據(jù)合同法第107條規(guī)定規(guī)定，可能采取損害賠償、實際履行或者補救措施幾種方式。一是表決權約束協(xié)議具有合同屬性。如果事先在協(xié)議中訂立違約賠償金或者其計算方式，違約方應以此賠償。如果在協(xié)議中沒有訂立相關內容，由于投票行為帶來的影響難以計算，賠償數(shù)額的確定就存在難題。二是戊公司有權要求甲公司和己公司進行實際履行。如果尚未形成決議內容，戊公司要求實際履行毋容置疑。但是如果已經(jīng)形成決議，該決議影響到公司、其他股東或者第三人的利益，那么法律不應只考慮表決權約束協(xié)議，也應考慮其他人利益，對于已經(jīng)形成公司決議，否定原決議效力的救濟方式應當謹慎采用。②應從協(xié)議涉及的當事人的持股比例、協(xié)議的內容等出發(fā)，考慮對債權人等第三人的影響。當使用該方法時，對第三人權益具有影響，就不建議使用。當決議投票人數(shù)大于1/2，由于這個決定過程是由大多數(shù)決定，對外影響小，可要求實際履行。當協(xié)議僅是約定公司管理的一些事宜，例如人事任免等，對外影響小，也可要求實際履行。三是采取補救方式?？梢詤⒖嘉覈_灣地區(qū)的相關規(guī)定。③對于違反該規(guī)則而征集委托書的行為，其表決權不予計算④。當在公司表決前，該類違反約定的行為被察覺，可以不承認違反約定的股東參與表決的可能。當公司已經(jīng)表決，該類違約行為才被察覺，涉及違約的表決不應被計入，應當再一次考慮該次表決的結果。⑤

那么上述協(xié)議是否能寫入公司章程以及效力如何。首先，該表決權拘束協(xié)議是戊公司根據(jù)自己自身特點制定的，不適宜普遍性的公司章程。公司法第42條規(guī)定，公司可以不按出資比例行使表決權。但并非是這種表決權拘束類情形。公司章程是公司法定規(guī)則，對公司內部以及外部都有影響。該類表決權拘束協(xié)議是對董事選舉的限制，實際會影響到其他股東和他人的利益。一旦寫入公司章程但又存在違反情況，將導致公司管理出現(xiàn)混亂，影響公司治理，因此筆者認為不宜寫入。其次，即使寫入公司章程，脫離了戊公司的乙合伙人制度，該條內容的效力也會大打折扣。雖然可能選出按照協(xié)議約定的董事會，但是大股東依然可能通過股東會決議修改章程來完成董事會的重新選舉。

[ 注 釋 ]

①張舒.論“合伙人”制度在我國司法上的構建.安徽財經(jīng)大學碩士論文，2015.8.

②梁上上.表決權拘束協(xié)議——在雙重結構中生成與展開.法商研究，2004(6)：94-106.

③我國臺灣地區(qū)的《公開發(fā)行公司出席股東會使用委托書規(guī)則》第22條規(guī)定.

④梁上上.股東表決權：公司所有與公司控制的連接點.中國法學，2005(3)：110.

⑤梁上上.股東表決權：公司所有與公司控制的連接點.中國法學，2005(3)：110.