從團(tuán)體法角度看股權(quán)法律性質(zhì)

馬永穎

（750001 招商銀行銀川分行黃河路支行 寧夏 銀川）

一、團(tuán)體法的基本理論

任何一部法律的內(nèi)容與基本作用都是為了平衡各方利益與調(diào)整主體間的行為而進(jìn)行的。現(xiàn)代公司法大部分是由團(tuán)體意義上的概念而構(gòu)建的，即在努力保障實(shí)習(xí)團(tuán)體利益的基礎(chǔ)上也保障個(gè)人利益不受侵害。另一點(diǎn)關(guān)于團(tuán)體組織如何行使其權(quán)利，如何將許許多多的個(gè)人意志上升成為團(tuán)體的意志，對(duì)此要進(jìn)行程序上的規(guī)制與約束。

1.團(tuán)體人格理論：社員與社團(tuán)之間的支配性關(guān)系

在團(tuán)體人格的理論體系中，任何團(tuán)體性質(zhì)的組織理論上與其社員之間具有主體資格，但是因?yàn)閳F(tuán)體是沒(méi)有生命的虛構(gòu)物，其意志是要靠實(shí)體的自然人的意志表現(xiàn)出來(lái)，所以其無(wú)論如何也不能逃脫社團(tuán)成員將其作為實(shí)現(xiàn)自身權(quán)益的工具。正是這種工具化的人格決定了社員與社團(tuán)之間的關(guān)系，即舍友通過(guò)某種方式支配、主宰社團(tuán)而達(dá)到某種目的，與在平等的非法作為其成員的法律主體間只能請(qǐng)求而非支配關(guān)系不同。

具體到最常見(jiàn)的社團(tuán)即公司制度上，股東與公司雖然都是私法上權(quán)利平等的民事主體，但是公司均是股東為了實(shí)現(xiàn)自身利益的意志體現(xiàn)。股東對(duì)公司的支配關(guān)系的方式也即如何支配的問(wèn)題，更具團(tuán)體理論行為的理論，就是股東通過(guò)股東會(huì)的形式來(lái)實(shí)現(xiàn)的。另外一層非常重要的關(guān)系為股東與股東間的關(guān)系問(wèn)題。

2.團(tuán)體行為理論：社員間的支配性關(guān)系

資本多數(shù)決原則是公司法的行為邏輯，抽象到團(tuán)體法角度，多數(shù)決是團(tuán)體行為的邏輯，所以在公司法層面下，重要的不是股東的身份，而是資本。股東的身份會(huì)隨著資本的重要度而被淹沒(méi)，資本面前人人平等，擁有等質(zhì)等量的資本就擁有等質(zhì)等量的權(quán)益。這也就要求貫徹資本多數(shù)決原則時(shí)必須以股份平等、同股同權(quán)為基礎(chǔ)。由于股份的平等根本是由于資本表決力的平等，而并非是基于股東資格的平等。但是往往實(shí)現(xiàn)了股份平等的結(jié)果，就會(huì)犧牲股東間的平等。在堅(jiān)持資本多數(shù)決的規(guī)則之下，股東之間的關(guān)系已不再是完全平等主體之間的請(qǐng)求權(quán)關(guān)系，而是帶有相當(dāng)強(qiáng)烈支配性的關(guān)系。而又是這種關(guān)系的存在與其特殊性使股權(quán)即具有控制權(quán)上的屬性、又具有財(cái)產(chǎn)權(quán)上的屬性。

公司間往往存在著兩種支配性關(guān)系，股東與公司之間的關(guān)系與股東和股東之間的關(guān)系。這兩類關(guān)系的實(shí)現(xiàn)是通過(guò)股權(quán)即股東存在與團(tuán)體之間的權(quán)利來(lái)實(shí)現(xiàn)的。所以在對(duì)股權(quán)的研究之中，一定要在團(tuán)體法大前提下進(jìn)行，遵循資本的多數(shù)決原則把握且比較這兩種關(guān)系的特殊性才會(huì)了解到問(wèn)題存在的本質(zhì)意義。

二、股權(quán)的法律性質(zhì)

1.股權(quán)是為股東利益而存在的永久性權(quán)利

股東按照法律規(guī)定，可以以貨幣財(cái)產(chǎn)、實(shí)物財(cái)產(chǎn)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣進(jìn)行估值并且可以轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)進(jìn)行出資，作為這筆出資的對(duì)價(jià)即股權(quán)。

有的學(xué)者認(rèn)為股權(quán)是作為股東轉(zhuǎn)讓出資財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的對(duì)價(jià)的民事權(quán)利。在這個(gè)觀點(diǎn)，股東進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的股權(quán)是否是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)先不細(xì)說(shuō)，但是股權(quán)真的可以說(shuō)是股東轉(zhuǎn)讓出資財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的對(duì)價(jià)的民事權(quán)利嗎？如果說(shuō)這樣理解的話，不僅不符合商事活動(dòng)的盈利性、而且也和民法的等價(jià)有償原則相矛盾，那么這樣以來(lái)投資者因投資所獲得的股權(quán)也沒(méi)有了任何意義。團(tuán)體中的社員們?cè)O(shè)立公司和出資的目的在于實(shí)現(xiàn)自身利益，在公司角度來(lái)說(shuō)既為獲得盈利，所以說(shuō)盈利性成為了公司存在以及具體行動(dòng)的最高價(jià)值理念，進(jìn)而作為判斷公司經(jīng)營(yíng)合乎目的性和公司董事承擔(dān)責(zé)任事由的價(jià)值與標(biāo)準(zhǔn)來(lái)起作用。

再細(xì)說(shuō)一點(diǎn)，股權(quán)與股權(quán)的載體從根本上說(shuō)沒(méi)有使用價(jià)值，新股東進(jìn)行出資的目的在于獲得股權(quán)的價(jià)值而非其使用價(jià)值。如果股權(quán)是一種民事權(quán)利的話，那么根據(jù)民法公平、等價(jià)有償原則就不可能給股東帶來(lái)任何價(jià)值上的增值。

股東投資于公司取得股權(quán)就是為了以公司為平臺(tái)來(lái)實(shí)現(xiàn)自身價(jià)值的增值。更明確的說(shuō)，股東這種想要利用公司的平臺(tái)性質(zhì)的作用來(lái)實(shí)現(xiàn)自身價(jià)值增值的屬性也就可以說(shuō)是資本的逐利性。因?yàn)楣镜姆ㄈ?，即不存在其他的收益性事業(yè)，而且還在一定程度上要向股東分配利益，而且這種利益的給予股東的分配取決于公司的經(jīng)營(yíng)情況，一定程度上可以說(shuō)是不確定的。

公司制度是以公司責(zé)任有限制度為基礎(chǔ)的，這種責(zé)任有限而賺取利潤(rùn)無(wú)限的特點(diǎn)是股東追逐利益的根本所在。另一點(diǎn)上，給公司制度予以融資的投資者們，進(jìn)行投資的根本目的也是公司這種有限責(zé)任加無(wú)限利潤(rùn)可能的制度理論基礎(chǔ)所在。從這個(gè)基礎(chǔ)上來(lái)說(shuō)，債權(quán)人的投資行為也具有逐利性，但是貸款的利息和期限是投資者與股東之間提前約好的，其利潤(rùn)也是相對(duì)確定的。值得關(guān)注的是，訴訟時(shí)效制度也在影響著。

所以，債權(quán)就算擁有逐利性，也不擁有股東追逐利益的無(wú)限性。不但如此，這種無(wú)限逐利性還擁有永久性，因?yàn)楣蓶|人格相對(duì)于公司人格來(lái)說(shuō)有獨(dú)立性，所以不會(huì)因?yàn)閭€(gè)別股東的消滅而消滅。所以，可以說(shuō)這種不受人格性限制的制度，是理論上的長(zhǎng)生不老的人。

同時(shí)一般情況下，股東投入的股權(quán)，在特殊時(shí)間的情況下，股東是不可以將股權(quán)隨意退出的，這種逐利的無(wú)限性也進(jìn)一步說(shuō)明了助理的永久性。股權(quán)永遠(yuǎn)存在，其股權(quán)也永久存在，而這種逐利性正是團(tuán)體人格理論的結(jié)果并由此保障其實(shí)施的。

2.股權(quán)是支配下的權(quán)利

依據(jù)團(tuán)體法的理論來(lái)說(shuō)，股東為了實(shí)現(xiàn)其經(jīng)濟(jì)目的需要通過(guò)對(duì)其人格進(jìn)行一定的工具化人格而予以支配。這種支配性的關(guān)系表現(xiàn)在兩個(gè)方面：

第一點(diǎn)，股東通過(guò)公司權(quán)力機(jī)關(guān)支配公司使得其為了其實(shí)現(xiàn)股東權(quán)益最大化的活動(dòng)，也是目前我國(guó)《公司法》第四條所規(guī)定的股東權(quán)利。

第二點(diǎn)，股東對(duì)公司的控制權(quán)是通過(guò)股東大會(huì)、董事會(huì)等一系列具體所措施來(lái)實(shí)施的，股東會(huì)采取資本多數(shù)決原則，就意味著股東投入股權(quán)越多，其所擁有的公司控制權(quán)就越大。進(jìn)一步來(lái)說(shuō)，公司中持有大股權(quán)的股東對(duì)于小股東會(huì)在一定程度上進(jìn)行控制，而且多數(shù)派股東對(duì)少數(shù)派股東產(chǎn)生約束力。這樣一來(lái)就會(huì)對(duì)股東之間的支配性關(guān)系。而且股權(quán)不但具有支配下，而且具有雙重支配性。這或許是為了在公司建立之初股東之間齊心合力，可以團(tuán)結(jié)最大的力量將公司權(quán)益最大化，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)股東之間的利益。但是當(dāng)公司建立一段時(shí)間之后，股東之間的關(guān)系就產(chǎn)生了微妙的變化。

3.股權(quán)使受限性的權(quán)利

（1）同股同權(quán)保護(hù)。相同的權(quán)利應(yīng)該給予相同的保護(hù)，法律不應(yīng)該厚此薄彼。但是在公司的世界觀中，踐行了資本民主原則，大股東與小股東之間，多數(shù)股東與少數(shù)股東之間的利益失衡不可避免。所以，公司法規(guī)定了大股東對(duì)小股東之間，多數(shù)股東對(duì)少數(shù)股東之間，負(fù)有一定程度上的信義義務(wù)，也就是大股東的權(quán)利要收到一定程度上的制約。同時(shí)，公司法規(guī)定有少數(shù)股東權(quán)。法律之所以如此設(shè)置，是為了防止一定程度上大股東利用資本多數(shù)決原則踐踏小股東權(quán)利，造成公司內(nèi)部的專橫統(tǒng)治。另一方面，還要防止單個(gè)股東權(quán)的情形下個(gè)別股東濫用股東權(quán)。由此可，無(wú)論是大股東，控股股東或者是單個(gè)股東，所擁有的權(quán)利都要在不同程度上受到一定的制約。

（2）股權(quán)種類的劃分合理。如果要?jiǎng)澐止蓹?quán)種類，目前有普通股股票、優(yōu)先股股票、有表決權(quán)的股票與無(wú)表決權(quán)的股票的劃分。

優(yōu)先股的有限性主要表現(xiàn)為：在公司股權(quán)分紅的時(shí)候可以優(yōu)先于普通股分配紅利，其次在公司破產(chǎn)的情形下，可以優(yōu)先獲得償付。相對(duì)應(yīng)的代價(jià)就是優(yōu)先股股東沒(méi)有普通股股東所擁有的表決權(quán)。

無(wú)表決權(quán)的股東雖然不享有表決權(quán)，但是其收益不受影響，收益權(quán)還是具有優(yōu)先性的。相應(yīng)的，表決權(quán)股的股東的收益收到限制。因此受限性對(duì)于優(yōu)先股和無(wú)表決權(quán)股等種類股也有適用的余地。

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