知識產(chǎn)權(quán)訴訟證據(jù)保全制度探討

魏 波

（430014 湖北省武漢市武漢科皓知識產(chǎn)權(quán)代理事務(wù)所 湖北 武漢）

一、引言

證據(jù)保全制度是我國民事訴訟中的一項重要法律制度，我國多部法律、司法解釋對其作出了規(guī)定。一般而言證據(jù)是對過往的意境發(fā)生過的事實的還原，但知識產(chǎn)權(quán)在取證上具有證據(jù)隱蔽性強、存續(xù)時間短當(dāng)事人無法自由取證等特點，加之信息技術(shù)的廣泛應(yīng)用，很多的證據(jù)存在著被篡改、銷毀或者刪除的可能性，從而造成證據(jù)不全、保全困難，嚴(yán)重影響了當(dāng)事人的合法權(quán)益。

二、知識產(chǎn)權(quán)訴訟證據(jù)保全內(nèi)容分析

1.保全主客體

在對證據(jù)進行保全時，大多數(shù)的保全客體主要是與案件有關(guān)的侵權(quán)物、侵權(quán)現(xiàn)場以及對侵權(quán)所得憑證會計賬簿的證據(jù)等。我國法律上規(guī)定的證據(jù)保全的主體只有人民法院，但在實際生活行政機關(guān)、司法機關(guān)以及公證機構(gòu)也都具有保全功能。申請人可以就侵權(quán)行為提起訴訟，在此之前可以通過各種方式對侵權(quán)產(chǎn)品進行固定，以便在訴訟中能夠證明侵權(quán)產(chǎn)品與被申請人有直接的關(guān)系，從而防止被侵權(quán)人混淆侵權(quán)人所提供的產(chǎn)品來源，進而否定自己的違法行為。

2.保全方式

侵權(quán)案件所依據(jù)的證據(jù)并非都具有相同性，因此在保全行為實施時也結(jié)合證據(jù)的特點、種類而采用不同形式的保全措施。一般對于物證可以通過勘驗筆錄、視頻、圖片以及復(fù)制品、原物的查封等予以保全；對于書證，最好的方式是對原件進行提取，或者采用照片、復(fù)印等予以保全；對于視聽資料，可以以錄音、錄像、監(jiān)控等方式，或者直接對計算機內(nèi)容加以保全；對于人證基本上都是當(dāng)庭作證、庭外筆錄、錄音等方式。

3.保全擔(dān)保

證據(jù)是訴訟成敗的依據(jù)，但同樣有些證據(jù)會在訴訟期間仍然存在著其社會和經(jīng)濟價值，它的保全很可能會給被申請人帶來一定的經(jīng)濟利益損失，此時申請者就需要提供擔(dān)保。因為訴訟的結(jié)果會隨著案件的深入和明朗而呈現(xiàn)出不同的結(jié)果，這就意味著原告在提起訴訟時并不一定會取得成功，那么一旦被告勝訴，那么證據(jù)保全期間所產(chǎn)的損失也會在原告提供的擔(dān)保中來承擔(dān)的，同時也避免了證據(jù)保全制度的濫用。

三、知識產(chǎn)權(quán)訴訟證據(jù)保全的表見證明規(guī)則

（1）現(xiàn)行法律在舉證上一般都遵循“誰主張、誰舉證”原則。而表見證明作為一種證明方法，彌補了證據(jù)規(guī)則的機械性和僵化性，對侵權(quán)案件的事實發(fā)現(xiàn)、促進公平正義都有著巨大的保障作用。在知識產(chǎn)權(quán)訴訟案件中，申請人申請證據(jù)保全，不僅要提供自己就該產(chǎn)權(quán)的所有權(quán)或是合法使用的證明，還要對其主張的侵權(quán)事實作出證明，以此為基礎(chǔ)，便于法院確定申請人是否具備申請證據(jù)保全資格，同時也在一定程度上遏制了對權(quán)利的濫用行為，維護了司法程序的規(guī)范性，也對當(dāng)事人的合法權(quán)益起到加強作用。從實質(zhì)上將，表見證明的本質(zhì)既不是一種舉證責(zé)任，也不是降低證明標(biāo)準(zhǔn)的手段，而是法官在窮盡了所有證據(jù)手段之后借以發(fā)現(xiàn)案件事實的方法和途徑。在程序正義的前提下，對表證明法則予以適當(dāng)運用，是發(fā)現(xiàn)案件真實，接近實體正義的重要途徑。

（2）眾所周知，知識產(chǎn)權(quán)代表的不是一類具體的事物，而是其相對應(yīng)的技術(shù)方法，它沒有實體性，又極易被轉(zhuǎn)移和隱藏，加之科學(xué)技術(shù)的發(fā)達，導(dǎo)致權(quán)利的邊界也愈加模糊，這些增大了申請人對證明進行客觀、全面的分析難度。另外，由于知識產(chǎn)權(quán)具有專業(yè)性和隱蔽性，法院在要求申請人進行舉證時，也會視情況而定，不會超出申請人的能力范圍，提供過于嚴(yán)格的舉證要求。另一方面，就算申請人能夠提供這些嚴(yán)格的證明，但法院方面也沒有過多的專業(yè)技術(shù)人員、專家等進行分析鑒定，由此可以極大地避免將過多的時間和精力放在證明的分析鑒定上，堵死被侵權(quán)人轉(zhuǎn)移證據(jù)的后路。再者由于證據(jù)保全是需要在一定的時期內(nèi)完成的，故而不會做出嚴(yán)格的證明標(biāo)準(zhǔn)來要求申請人，但并非放置不管，而是設(shè)定一定的標(biāo)準(zhǔn)將其規(guī)制，既可以符合申請人能力范圍，也便于法院方面裁量定奪，表見證明規(guī)則就成了解決此類難題的最佳使用原則，有效緩解了侵權(quán)證明復(fù)雜性和證據(jù)保全緊迫性之間的矛盾。

四、知識產(chǎn)權(quán)訴訟證據(jù)保全制度實踐

1.證據(jù)保全的啟動

如前所述證據(jù)保全在既有訴中保全也有訴前保全。因此保全申請的啟動要從申請人所具備的資格入手，這些內(nèi)容體現(xiàn)在申請人與知識產(chǎn)權(quán)之間是否有著直接的關(guān)系，并要求申請人提交相關(guān)的關(guān)系證明。另外申請理由要合理、合法，做好“證據(jù)易失性、不可重現(xiàn)性”和“證據(jù)不能收集”的評估。其次，申請人要自己舉證，用原始的事實證據(jù)來證明被侵權(quán)人侵害了自己的合法權(quán)益，這是證據(jù)保全措施的基本要求。

2.證據(jù)保全的審查

在實際的案例中有很多人都將證據(jù)的調(diào)取和證據(jù)保全混為一談，但保全是為了證據(jù)的消失或是后續(xù)難以再取得，而取證則是因主客觀原因不能收集證據(jù)，根源在于證據(jù)本身難以讓人接觸的特征。無論是自己還是法院調(diào)查取證、申請保全這都是兩個不同的法律范疇。因此法院在受理保全申請時要明確證據(jù)無法收集的根源，從而分清是申請主張是取證還是保全，由此才能更好的體現(xiàn)出法律的公正性。

3.證據(jù)保全的保護

法院在審理侵權(quán)訴訟案件時都會當(dāng)庭給出一定的時間來聽取辯論雙方以及控辯雙方律師、公訴機關(guān)等的辯詞或主張，雖然原被告在案件中所處的地位不同，但他們的合法權(quán)益在為作出最終的審判前依然受到法律的保護。因此，證據(jù)保全既可以為當(dāng)事雙方的質(zhì)證提供證明資料，也可以最大限度地避免這些商業(yè)機密的泄漏。

五、結(jié)語

在信息社會的環(huán)境下，在市場經(jīng)濟的影響下，在依法治國的戰(zhàn)略中，立法機關(guān)要針對知識產(chǎn)權(quán)的特殊性，將該項制度予以完善，并納入到現(xiàn)行法律體系中，為知識產(chǎn)權(quán)訴訟案件的審理提供有力的法律依據(jù)。

[1]宋雙.《論知識產(chǎn)權(quán)訴訟證據(jù)保全》.

[2]梁潔.《知識產(chǎn)權(quán)訴訟證據(jù)特殊性對證據(jù)保全制度的影響》.

[3]紀(jì)淑璐.《知識產(chǎn)權(quán)訴訟證據(jù)保全制度研究》.