漫談交易關(guān)系下的互動與制衡

李 飛

（518000 深圳市公安局龍崗分局 廣東 深圳）

一、公司治理中股東的地位及利益

公司的權(quán)力來源于股東。按照股東主權(quán)論的觀點，股東對公司的財產(chǎn)不僅享有“剩余索取權(quán)”，而且對公司的經(jīng)營享有最高的直接控制權(quán)，股東大會是最高的公司權(quán)力機關(guān)。

但是股東大會的存在并不能就此使股東高枕無憂。以股份公司為例，現(xiàn)代公司法大體上以所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離為原則，在減弱股東大會權(quán)限并將公司的經(jīng)營控制權(quán)集中于董事或董事會時，控制公司也就是確保足以選任董事的普通決議的表決權(quán)。而最終把握表決權(quán)的是持有發(fā)行股份總數(shù)的過半數(shù)。但是由于股份公司股份分散性的特點，持有未達到發(fā)行股份總數(shù)的單純多數(shù)也可以控制公司的情形是很多的，甚至出現(xiàn)了經(jīng)營者控制股東的現(xiàn)象。這樣，公司似乎已經(jīng)不再是“股東”的公司，“股東”作為公司成員的色彩正在逐步淡化。在英國法中，股東決定組織章程的內(nèi)容并能用這些文件將經(jīng)營公司的職責分配給他們所選的人。盡管管理公司的權(quán)力被委派給董事會，但股東仍然保留著推選誰能進董事會的權(quán)力。似乎這樣股東就可以有效控制公司，但公眾持股公司的投資者的行為通常并不像對所有人所期望的那樣，股東傾向于讓管理層處理所有重要的事宜，包括有限責任在內(nèi)各種因素導致了股東對公司決策的不關(guān)心態(tài)度，股東對公司的日常事務決定表現(xiàn)為“理性的冷漠”。

二、公司治理中董事會及董事的地位和作用

通常認為，現(xiàn)代公司的治理結(jié)構(gòu)發(fā)展的新趨勢，主要表現(xiàn)為股東大會的權(quán)力逐漸縮小，而董事會的權(quán)力日益擴大。在建立現(xiàn)代企業(yè)制度過程中，董事會被置于與股東和經(jīng)理層相互制衡的權(quán)力系統(tǒng)中，董事會被賦予代表股東監(jiān)督和控制經(jīng)理的權(quán)力。基于公司股東與經(jīng)理之間的委托代理關(guān)系，兩者之間的利益沖突必然出現(xiàn)，公司經(jīng)理層會以損害股東們的利益為代價而追求個人目標，例如給自己支付過高的報酬和獎金；實行非經(jīng)營性但可以增強其在公司內(nèi)權(quán)力的公司行為等。這樣，為了維護股東的利益不受損害，由董事會對經(jīng)理層進行有效監(jiān)督和控制就顯得十分必要。在此，董事會是體現(xiàn)股東意志和實現(xiàn)股東利益要求的工具。從這一層面上講，公司治理實質(zhì)上是董事會對經(jīng)理行為進行監(jiān)督和控制的權(quán)力。顯然，公司中的各權(quán)利要素既相互聯(lián)系，又相互區(qū)別。董事會的核心權(quán)力是一種制衡公司經(jīng)理行為的權(quán)力，要建立一套有效的公司治理體系，最關(guān)鍵的是要讓董事會真正擔負起行使這些權(quán)能的職責，也就是要讓董事會真正能夠代表股東獨立地行使治理職能，嚴格監(jiān)控經(jīng)理階層的經(jīng)營活動，最大限度地克服代理問題。發(fā)揮實施公司治理中樞機構(gòu)的作用是董事會的重要職能之一，沒有董事會的有效運作，就不可能有切實有效的公司治理。

但是，董事會并非都能很好地發(fā)揮前述作用。以英國法的上市公司為例，英國公司立法沒有規(guī)定董事會的職能，事實上對董事會的結(jié)構(gòu)和運作保持沉默。上市公司的董事會往往被期望執(zhí)行以下核心任務：其一，為公司專職高級管理人員就公司政策和策略的事務提供建議。其二，作為“檢查人”而監(jiān)督管理隊伍的表現(xiàn)。這種模糊性的而非強制性的規(guī)范使“董事會”不能夠公正超脫地評估管理層的表現(xiàn)。這樣，公司外部董事的作用應該得到有效的發(fā)揮。粗略意義上講，外部董事有多種稱謂，如“非執(zhí)行的”“外部的”，而只有“獨立的”最能揭示其應發(fā)揮之作用的特征。外部董事起到兩個關(guān)鍵作用，其一是支持和協(xié)助全職執(zhí)行董事執(zhí)行管理職責；其二是監(jiān)督執(zhí)行高級管理人員的決策。盡管英國法上不承認非執(zhí)行董事是另一類董事，所有的董事都承擔相同的法律義務，并且對整個董事會作出的決定平等地承擔責任。但是越來越多的人承認外部董事扮演著不同的角色。如許多非執(zhí)行董事（外部董事）是或曾經(jīng)是其他商業(yè)企業(yè)的高級經(jīng)理，這樣的人能帶來很廣泛的視野和新的視角來思考策略和運作事務。因此，非執(zhí)行董事應該能夠有助于通過幫助公司避免錯誤和重新構(gòu)建可行但有錯誤的計劃來促成公司的成功。

三、公司治理中其他利益相關(guān)者的地位和利益

公司是一個整體,從股東、債權(quán)人到雇員是一個利益共同體，一榮俱榮一損俱損的關(guān)系，因此公司經(jīng)營的成敗影響著所有人成員的利益。股東、債權(quán)人、管理者雇員等都為公司的良好運作做出了自己的貢獻，都是公司不可或缺的一部分，他們之間是相輔相成，相互依賴的關(guān)系，任何一個環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題都有可能造成公司的正常運作或一定的利益損失，因此作為利益和責任共同體，股東、債權(quán)人和雇員都應當有權(quán)利參與公司的治理和管控。

1.債權(quán)人的地位和利益

股東是有限責任，因此股東的個人財產(chǎn)不屬于公司，債權(quán)人也無法要求股東的個人財產(chǎn)，所以債權(quán)人的利益無法獲得應有的保護，面對這種情況，公司法提供了三種基本保護方法來保護債權(quán)人的合法利益，分別是：①公司事務公開性原則之遵守；②公司資本維護原則之貫徹；③公司清算原則之執(zhí)行。

但是，必須明確的是，以上方法只是從公司本身的約束機制上增強其資信能力，而非對公司與債權(quán)人關(guān)系的法律規(guī)制。更多意義上講屬于公司于公法上的義務，更因其原則的籠統(tǒng)性而缺乏足夠的操作性。

以上這些體現(xiàn)了公司法對公司債權(quán)人保護的不利。債權(quán)人為了避免公司違約行為而遭受不利，只好轉(zhuǎn)而尋求民法層面上的契約保護手段，即要求公司對相關(guān)交易提供合同擔保，以債權(quán)的擔保方式確認債權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)。甚至有更為直接的辦法是債權(quán)人可以要求公司的經(jīng)營者對公司的債務出具一份個人保證書，以此作為借款的條件之一。另外，也可以采取加強合同義務的辦法。

2.公司治理中雇員的地位和利益

當前社會經(jīng)濟的發(fā)展使對人力資本及技術(shù)的依賴程度逐步提高，擁有技術(shù)的勞動者的地位逐步提高，“物資資本”的統(tǒng)治地位被逐步打破。另一方面，雇員是公司運作的直接操作人，和職業(yè)工作人員，從利益分享來說他們也是利益鏈末端的人，所以雇員被認可是負責任、有經(jīng)驗的職業(yè)人才，因此給予雇員一定的發(fā)言權(quán)和決定權(quán)很重要。他們可以在熟悉的崗位人發(fā)揮自己更大的潛力和作用。

一個公司只有找到利益的均衡點，處理好內(nèi)部各方面矛盾，確保股東、債權(quán)人、雇員三方面以及其他參與者的利益安全，同時重視雇員的參與作用，積極營造良好的公司氛圍才能為公司的良好運作打下堅實的內(nèi)部基礎(chǔ)。

[1]劉雨辰,李慧明.美國亞太再平衡戰(zhàn)略的制衡邏輯——兼論中美互動的關(guān)系樣態(tài)[J].太平洋學報,2014(10):48-60.

[2]常賀穩(wěn).股權(quán)制衡、關(guān)聯(lián)交易與公司價值的關(guān)系研究[D].北京化工大學,2007.

[3]鐘富勝.關(guān)聯(lián)交易與公司價值關(guān)系研究[D].沈陽工業(yè)大學,2008.