專利買賣中影響專利價(jià)值的因素分析

徐健

摘要：專利價(jià)值分析作為專利購(gòu)買中判斷專利價(jià)值的方法和依據(jù)，本文主要從專利購(gòu)買的不同目的出發(fā)，指出并論述影響專利價(jià)值的因素，和不同需求下，因素的選取。

關(guān)鍵詞：專利買賣；專利價(jià)值分析；高價(jià)值專利

專利作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的一種，過(guò)去幾十年在國(guó)外的市場(chǎng)中被中國(guó)企業(yè)所熟知，而在當(dāng)今的中國(guó)市場(chǎng)環(huán)境下，也已開(kāi)始扮演越來(lái)越重要的作用，專利買賣方興未艾，但在購(gòu)買專利過(guò)程中，專利的多種自身因素如何對(duì)購(gòu)買目的造成影響，則是購(gòu)買方探究的課題。本文從主要的專利購(gòu)買目的出發(fā)，探討不同的專利因素如何影響專利價(jià)值，結(jié)論旨在為專利購(gòu)買方在上述經(jīng)濟(jì)行為中提供參考。

一、專利買賣的定義

專利買賣從字面意思來(lái)看，是指專利權(quán)人將持有的專利權(quán)出售給其他人。而從專利權(quán)的角度考慮，專利權(quán)制度實(shí)質(zhì)是用技術(shù)的公開(kāi)換取市場(chǎng)的壟斷，鼓勵(lì)專利權(quán)人對(duì)技術(shù)的實(shí)施。那么專利買賣的定義，從經(jīng)濟(jì)學(xué)方面看，即是用資金購(gòu)買潛在的市場(chǎng)份額、壟斷地位或可升值資產(chǎn)。

二、當(dāng)前專利買賣的市場(chǎng)情況

專利的運(yùn)用和發(fā)展是從西方資本主義社會(huì)而來(lái)，專利買賣在歐洲高度自由化的市場(chǎng)和美國(guó)有法律體質(zhì)健全保障的市場(chǎng)帶動(dòng)下，已形成較成熟的交易規(guī)則和體系，誕生了眾多專利交易中介公司，如ICEBERG， Global IP Law Group， Adapt IP Ventures等。

隨著我國(guó)專利制度的建立，加入WTO組織等的帶動(dòng)下，申請(qǐng)專利的觀念開(kāi)始在企業(yè)內(nèi)興起。但國(guó)內(nèi)企業(yè)真正重視專利價(jià)值的重要性，還是在進(jìn)入歐美市場(chǎng)時(shí)，遭到大量侵權(quán)訴訟而賠付天價(jià)賠償時(shí)，才開(kāi)始意識(shí)到專利權(quán)對(duì)市場(chǎng)的影響。

近年，隨著我國(guó)企業(yè)大量在以美國(guó)市場(chǎng)為主，申請(qǐng)專利，購(gòu)買專利，中國(guó)企業(yè)已成為專利買賣市場(chǎng)中的重要一環(huán)，我們開(kāi)始看到每年的重要專利交易案中，均有中國(guó)企業(yè)的身影，當(dāng)然，目前我國(guó)企業(yè)主要是作為專利權(quán)購(gòu)買者，例如，2014年，聯(lián)想購(gòu)買Google的大量手機(jī)專利，2015年，小米購(gòu)買IBM的大量通信類專利等，此外，我國(guó)企業(yè)在國(guó)外的部分并購(gòu)，也為其帶來(lái)了大量的專利。

由上述分析可見(jiàn)，購(gòu)買專利已經(jīng)成為市場(chǎng)上很成熟的企業(yè)發(fā)展、投資路徑之一，而且也越來(lái)越受到各企業(yè)的重視。那么在決定是否購(gòu)買某一專利包之前，該如何判斷它的價(jià)值，從專利的哪些因素來(lái)考慮，這些專利是否符合購(gòu)買的目的呢？下面我們就從不同專利購(gòu)買目的為切入口，逐一探討影響專利價(jià)值的因素。

三、按購(gòu)買專利的目的分別研究影響專利價(jià)值的因素

（一）技術(shù)布局

前文提到了，專利鼓勵(lì)專利權(quán)人用技術(shù)的公開(kāi)換取市場(chǎng)的壟斷，可以看出，專利是技術(shù)的載體，專利權(quán)是市場(chǎng)壟斷的保障。那么一個(gè)企業(yè)如果能先于競(jìng)爭(zhēng)者在某一市場(chǎng)里占有足夠多的關(guān)鍵技術(shù)，那么可以說(shuō)，未來(lái)市場(chǎng)份額很大概率會(huì)被該企業(yè)獨(dú)占鰲頭，予取予求。從持有該市場(chǎng)關(guān)鍵技術(shù)專利的人手中，買到核心專利，形成足夠重量級(jí)的，足夠多的專利，就成為實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)的重要手段。此類購(gòu)買專利的行為，其目的就是技術(shù)布局。

應(yīng)該注意到，前文提到了要買“核心專利”，那么什么是核心專利呢，什么因素決定了它是核心專利呢，如何判斷要買的專利可以滿足前文的技術(shù)布局的目的呢？可以分為三點(diǎn)來(lái)說(shuō)明。

第一，權(quán)利要求因素，權(quán)利要求的保護(hù)范圍足夠大，大到所有本市場(chǎng)的技術(shù)均會(huì)采用該權(quán)利要求涵蓋的技術(shù)方案，此時(shí)，該專利可視為該技術(shù)領(lǐng)域的基礎(chǔ)專利。就像一幢高樓的地基，其它結(jié)構(gòu)均建立在地基之上，不能脫離它。又或者權(quán)利要求保護(hù)范圍較合理，主要的技術(shù)方案是解決該技術(shù)領(lǐng)域的瓶頸問(wèn)題的優(yōu)選方案，則該專利也可稱為基礎(chǔ)專利，像一幢高樓的承重墻，少了它，樓就得垮。

第二，申請(qǐng)日、優(yōu)先權(quán)因素，此兩個(gè)概念結(jié)合在一處進(jìn)行說(shuō)明，主要是考慮專利組合申請(qǐng)日期的跨度，既要在該技術(shù)的發(fā)展初期就有專利的申請(qǐng)，又要在市場(chǎng)達(dá)到充分的發(fā)展時(shí)，仍有專利存活。

第三，保護(hù)技術(shù)的廣度，沒(méi)有一個(gè)市場(chǎng)是應(yīng)用單一技術(shù)點(diǎn)產(chǎn)出產(chǎn)品的，核心技術(shù)被一個(gè)企業(yè)控制，競(jìng)爭(zhēng)者仍然可以在非核心技術(shù)上大做文章，這時(shí)，可能出現(xiàn)的情況是，掌握核心技術(shù)的企業(yè)需要用到競(jìng)爭(zhēng)者的技術(shù)輔助才能生產(chǎn)產(chǎn)品，雙方互相依存，那么市場(chǎng)在此種情況下還能被壟斷嗎，答案顯然是否定的。美國(guó)特斯拉公司關(guān)于電動(dòng)汽車的專利就是很好的案例。

在實(shí)際市場(chǎng)上，往往核心專利會(huì)掌握在不同公司的手中，且該類專利不會(huì)輕易出售，或即使出售，價(jià)格也會(huì)非常高昂，但購(gòu)買方依然達(dá)不到市場(chǎng)壟斷的作用，此時(shí)該如何操作呢，選取上述第二點(diǎn)和第三點(diǎn)因素較好的專利進(jìn)行購(gòu)買，再通過(guò)與其它公司的交叉許可和談判來(lái)實(shí)現(xiàn)技術(shù)共享，代價(jià)會(huì)相對(duì)較小。而在以此為專利購(gòu)買目的的案例中，2016年UDC公司購(gòu)買BASF公司關(guān)于OLED專利的案件，可謂是典型代表，UDC公司通過(guò)該收購(gòu)，使得在OLED材料市場(chǎng)的霸主地位進(jìn)一步增強(qiáng)。

（二）專利訴訟

市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，同一技術(shù)領(lǐng)域中不乏競(jìng)爭(zhēng)者，在同行若死敵的當(dāng)前市場(chǎng)中，稍有不慎，便會(huì)被競(jìng)爭(zhēng)者技術(shù)超越、乃至置之死地。而以美國(guó)市場(chǎng)來(lái)觀察，越來(lái)越多的專利訴訟案件表明，專利訴訟，成為了諸多企業(yè)捍衛(wèi)自己技術(shù)優(yōu)勢(shì)、保障市場(chǎng)份額的有效武器，而同時(shí)，專利亦成為被告企業(yè)用來(lái)應(yīng)對(duì)競(jìng)爭(zhēng)企業(yè)的主動(dòng)進(jìn)攻，謀求反擊的必備彈藥。那么，在這樣一個(gè)相對(duì)成熟的訴訟環(huán)境下，只憑借企業(yè)原申請(qǐng)的專利，來(lái)應(yīng)對(duì)訴訟，未免勢(shì)單力薄，在專利買賣市場(chǎng)上尋求適合打訴訟的專利，勢(shì)在必行。

專利買賣市場(chǎng)上的專利多如牛毛，如何從這些資源中挑出最符合的專利，這些專利的價(jià)值又該如何判斷呢？下文將從三個(gè)因素來(lái)說(shuō)明。

第一，權(quán)利要求因素，專利在進(jìn)行侵權(quán)判定時(shí)，最重要的依據(jù)的是權(quán)利要求與產(chǎn)品的對(duì)應(yīng)關(guān)系，一個(gè)專利的獨(dú)立權(quán)力要求中的全部限定，均與產(chǎn)品的特征相符，那么顯然提升了被告侵權(quán)抗辯的難度，即使雙方最終以和解收?qǐng)觯敲从羞@樣的專利存在，會(huì)在雙方談判時(shí)占據(jù)優(yōu)勢(shì)地位，爭(zhēng)取更大的利益；此外，結(jié)構(gòu)類的保護(hù)客體，比方法類的保護(hù)客體，在侵權(quán)比對(duì)時(shí)更容易，因?yàn)?，方法一般?huì)涉及到多步驟執(zhí)行，多單元間協(xié)調(diào)工作的關(guān)系，而往往這些步驟并非在同一個(gè)設(shè)備下執(zhí)行，有時(shí)甚至不在同一個(gè)用戶下使用，這本身就很難提取證物，如今，美國(guó)的專利侵權(quán)判例，已經(jīng)展現(xiàn)出不傾向于判定侵犯類似的軟件方法類專利的動(dòng)向，這也使得該類專利的交易價(jià)格產(chǎn)生波動(dòng)。endprint

第二，專利穩(wěn)定性因素，被告方最主要的積極應(yīng)訴方式，即是在專利局進(jìn)行無(wú)效專利行動(dòng)，一旦專利權(quán)本身不存在了，侵權(quán)的根本顯然就更沒(méi)有依據(jù)了。穩(wěn)定性在此處的定義，是專利授權(quán)時(shí)其本身所具備的新穎性和創(chuàng)造性的程度，依據(jù)世界各國(guó)的專利法的通用的規(guī)定，簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)，已授予專利權(quán)的專利，均達(dá)到了在申請(qǐng)日前是首次被公開(kāi)，專利中保護(hù)的技術(shù)方案相比現(xiàn)有的技術(shù)均有明顯的差別，且獲得了突出的技術(shù)效果，這點(diǎn)保證了專利很難被無(wú)效。但是，其一申請(qǐng)日前的現(xiàn)有技術(shù)文件更是浩如煙海，不計(jì)其數(shù)，在專利審查過(guò)程中，難免存在未考慮更好的對(duì)比文件的可能，其二各國(guó)專利局的審查人員存在語(yǔ)言方面的局限性，對(duì)其它語(yǔ)言的對(duì)比文件很難獲得最好的理解，這樣又帶來(lái)了審查過(guò)程中對(duì)技術(shù)方案理解上的偏差，從而審查意見(jiàn)存在瑕疵，其三專利申請(qǐng)授權(quán)過(guò)程中，流程復(fù)雜，規(guī)矩多，又涉及到法律行為，例如聯(lián)合研發(fā)的專利權(quán)歸屬，發(fā)明人署名合法性，發(fā)明人轉(zhuǎn)讓的文件合法性等，一旦過(guò)程中存在不符合專利法的相關(guān)瑕疵，則很有可能造成專利的非法性，從而喪失專利權(quán)，這也是在專利購(gòu)買過(guò)程中，盡職調(diào)查的重要意義所在。

第三，專利的優(yōu)先權(quán)因素，為什么此處只強(qiáng)調(diào)了專利的優(yōu)先權(quán)，而沒(méi)有特意強(qiáng)調(diào)專利的申請(qǐng)日呢，因?yàn)椋诖颂?，更多的專利?gòu)買方是在訴訟發(fā)生時(shí)或潛在發(fā)生之前的短暫時(shí)間內(nèi)，才開(kāi)始尋求可用專利的購(gòu)買，因此，更多的是考慮專利對(duì)競(jìng)爭(zhēng)者的影響和使用的可能性，而專利的未來(lái)有效存活時(shí)間考慮的相對(duì)較少，越早的優(yōu)先權(quán)，意味著專利技術(shù)的基礎(chǔ)性可能相對(duì)越大，被無(wú)效的可能性越小。但是，臨時(shí)抱佛腳的行動(dòng)，通常面對(duì)的是專利價(jià)格的高不可攀，因此，做好侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)防范，提前應(yīng)對(duì)才是明智之舉。

在實(shí)際專利購(gòu)買操作中，能同時(shí)滿足以上幾點(diǎn)的專利可謂鳳毛麟角，可遇而不可求，因此，需要購(gòu)買方考慮自身需求，盡量選取瑕不掩瑜的專利。

（三）企業(yè)投資

那么，既然專利是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物，為了獲取技術(shù)優(yōu)勢(shì)，提升潛在的市場(chǎng)份額，眾多競(jìng)爭(zhēng)者對(duì)高質(zhì)量專利勢(shì)必趨之若鶩。即使是非本領(lǐng)域的企業(yè)，因?yàn)榭粗匚磥?lái)市場(chǎng)前景，也會(huì)積極投資該領(lǐng)域?qū)＠?，力求能在市?chǎng)成熟后，分一杯羹。但是，目前這類投資行為的表現(xiàn)，多以投資方對(duì)某一創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)形企業(yè)的投資或收購(gòu)為主要形式，在此過(guò)程中，投資的目的更多是對(duì)技術(shù)前景的看好，專業(yè)團(tuán)隊(duì)的肯定和市場(chǎng)的先進(jìn)入效應(yīng)。而專利，則作為重要附屬品參與到交易中來(lái)，只有在該市場(chǎng)成型后，才會(huì)顯現(xiàn)專利的價(jià)值。

面對(duì)投資類型的專利購(gòu)買，企業(yè)該如何判斷專利呢？有哪些因素在影響著預(yù)期的收益呢？主要對(duì)以下三點(diǎn)進(jìn)行了研究。

第一，專利與技術(shù)的對(duì)應(yīng)性，此點(diǎn)需要對(duì)照專利組合保護(hù)的技術(shù)方案與實(shí)際技術(shù)方案間的差異，此類型公司的特點(diǎn)就在于技術(shù)的獨(dú)創(chuàng)和前瞻性，但目前除了專利外，又沒(méi)有更好的保護(hù)該技術(shù)的方式，一旦專利不能全面保護(hù)技術(shù)，而核心技術(shù)團(tuán)隊(duì)離職或另起爐灶，則收購(gòu)的技術(shù)很可能被復(fù)制或被規(guī)避設(shè)計(jì)，則喪失了投資的作用。因此，在判斷專利價(jià)值階段，就應(yīng)該調(diào)查清楚，核心技術(shù)點(diǎn)是否被專利的權(quán)利要求所保護(hù)。如果不能，是否還可通過(guò)繼續(xù)申請(qǐng)等手段，挽救缺陷。若不能，則專利價(jià)值大打折扣，日后很可能出現(xiàn)，市場(chǎng)成熟了，但是業(yè)內(nèi)企業(yè)可以隨便使用你的技術(shù)，而你無(wú)計(jì)可施的窘狀。

第二，專利權(quán)屬關(guān)系，往往創(chuàng)業(yè)形公司的核心團(tuán)隊(duì)是從其它企業(yè)分離出的，這樣情況下，研發(fā)人員是否與曾供職公司簽有競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議，或離職是否滿足專利法中的要求后，再產(chǎn)出專利，此類影響到專利權(quán)歸屬的問(wèn)題就顯得至關(guān)重要。

第三，專利申請(qǐng)授權(quán)前景，一般此類型公司的創(chuàng)立時(shí)間較短，相對(duì)于專利申請(qǐng)的動(dòng)輒三、五年才能獲得授權(quán)的周期，公司間的投資、并購(gòu)可能已經(jīng)發(fā)生多起，對(duì)于已識(shí)別的核心專利，若其仍然處于申請(qǐng)階段，就有必要進(jìn)行授權(quán)前景的評(píng)估，包括檢索已有的現(xiàn)有技術(shù)，分析申請(qǐng)歷史文件判斷官方意向等。

高收益投資伴隨著高風(fēng)險(xiǎn)，但是專利買賣過(guò)程中的價(jià)值評(píng)估工作，可以將風(fēng)險(xiǎn)顯漏在外，讓投資方先知先覺(jué)，降低不必要的高位站崗。

（四）專利運(yùn)營(yíng)

以上專利購(gòu)買的目的，主要是建立在以產(chǎn)品市場(chǎng)為基礎(chǔ)的專利運(yùn)用上，其實(shí)，業(yè)內(nèi)較普遍的另一重要的專利買賣目的是專利運(yùn)營(yíng)，包括對(duì)專利的買入、售出、許可收費(fèi)、抵押貸款等諸多形式，這一模式，真正把專利作為無(wú)形資產(chǎn)在市場(chǎng)內(nèi)流通，實(shí)現(xiàn)了專利的增值，是不能忽視的存在。而正是因?yàn)轭愃菩袨榭赡軒?lái)的驚人回報(bào)，業(yè)內(nèi)產(chǎn)生了眾多的專利買賣中介公司、非實(shí)施性主體公司和專利流氓公司等。提升了專利的周轉(zhuǎn)率和運(yùn)用率，也帶來(lái)了專利的不可預(yù)知性和復(fù)雜性。

那么，在一個(gè)不能不了解專利運(yùn)營(yíng)業(yè)務(wù)的今天，如何選取可運(yùn)營(yíng)的專利呢？有哪些因素在影響著專利的可運(yùn)營(yíng)性呢？主要對(duì)以下三點(diǎn)進(jìn)行了研究。

第一，專利所在領(lǐng)域的市場(chǎng)，運(yùn)營(yíng)的目的是為了獲取收益，無(wú)論要求侵權(quán)賠償、還是許可收費(fèi)，預(yù)期的收益都要考慮目標(biāo)公司的營(yíng)收，如果對(duì)方確實(shí)侵權(quán)在先，但仍在賠錢(qián)或?yàn)l臨破產(chǎn)，那又有多少賠償可以給你呢？如果對(duì)方明天就破產(chǎn)，你又何時(shí)才能收到賠償金或許可費(fèi)呢？在一個(gè)死水灘里打漁，再容易也沒(méi)有多少油水。因此，市場(chǎng)規(guī)模大，業(yè)內(nèi)公司營(yíng)收、凈利大，才有運(yùn)營(yíng)的意義。

第二，核心專利數(shù)量，一個(gè)專利組合的強(qiáng)弱，在于專利組合內(nèi)專利數(shù)量和質(zhì)量的結(jié)合，一個(gè)點(diǎn)被攻擊不可怕，可怕的是多個(gè)點(diǎn)被同時(shí)攻擊，核心專利越多，核心專利的地域性分布越廣，相當(dāng)于雙方對(duì)攻時(shí)的組合拳越重，應(yīng)對(duì)的時(shí)間越短，對(duì)方很難做到?jīng)]有漏洞。另外，核心專利多，在專利組合整體價(jià)格很高的情況下，有可能很少有人能負(fù)擔(dān)得起購(gòu)買費(fèi)用，此時(shí)，就可以將該組合進(jìn)行拆分，分別以少量專利結(jié)合非核心專利在市場(chǎng)出售，而價(jià)格上，相對(duì)整體而言，更容易讓人接受。核心專利數(shù)量的多少，使你可運(yùn)營(yíng)的選擇更多，操作性更強(qiáng)。

第三，已有的權(quán)利負(fù)擔(dān)，本文中提到了多種專利購(gòu)買目的，也談及多個(gè)影響專利價(jià)值的因素，其實(shí)，在每個(gè)專利購(gòu)買目的的情況下，都需要調(diào)查專利的已有權(quán)利負(fù)擔(dān)，該因素指的是原始專利權(quán)人在擁有權(quán)利期間對(duì)專利權(quán)的使用情況，可能會(huì)包括把專利權(quán)許可給其它公司，在使用專利時(shí)存在只準(zhǔn)許在某領(lǐng)域的使用限制等，類似情況的存在，都會(huì)降低專利的未來(lái)價(jià)值，特別是在專利運(yùn)營(yíng)時(shí)，若該市場(chǎng)內(nèi)的主要公司均已獲得專利的許可，此專利的價(jià)值將大打折扣，甚至失去了運(yùn)營(yíng)的意義。

綜合以上幾點(diǎn)考慮，在購(gòu)買運(yùn)營(yíng)類專利前，要有運(yùn)營(yíng)計(jì)劃，尋求目標(biāo)公司、探索核心專利并調(diào)查已有權(quán)利負(fù)擔(dān)，當(dāng)然，實(shí)際操作中，不同的因素狀況，也可以作為談判籌碼，壓低購(gòu)買價(jià)金，以降低運(yùn)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)和提升預(yù)期收益。

四、結(jié)論

本文通過(guò)從分析專利購(gòu)買目的的角度出發(fā)，探究主要影響專利價(jià)值的因素。從中可以看出，不同的購(gòu)買目的均尋求獲得核心專利，通過(guò)權(quán)利要求判斷核心專利是第一要素，那么可以得出影響專利價(jià)值的主要因素在于專利的權(quán)利要求。而其它的因素，例如專利申請(qǐng)日、優(yōu)先權(quán)、權(quán)屬關(guān)系和已有權(quán)利負(fù)擔(dān)等，在不同的專利購(gòu)買目的的專利價(jià)值分析中發(fā)揮著不同的作用，而且這些因素又不能被忽視。由此得出，高價(jià)值的專利對(duì)應(yīng)的是高需求的求購(gòu)者，瑕不掩瑜。專利買賣中，應(yīng)該從自身需求出發(fā)，以分析專利權(quán)利要求為主，輔助其它因素進(jìn)行針對(duì)性的判斷，不能一概而論。

本文的研究解決了不同專利購(gòu)買目的情況下，選取何種專利因素分析專利價(jià)值的難題，對(duì)專利買賣過(guò)程中專利價(jià)值分析方法的選取有重要指導(dǎo)意義。

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