美國(guó)：“JOBS法案”嚴(yán)控風(fēng)險(xiǎn)與欺詐

李忠東

眾籌指融資者借助于互聯(lián)網(wǎng)眾籌融資平臺(tái)為其項(xiàng)目向大眾投資者融資，投資者以少量的投資金額獲取融資者的實(shí)物（如預(yù)計(jì)產(chǎn)出的產(chǎn)品）或股權(quán)的融資方式。眾籌通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)有效匹配了資金供給與需求，為初創(chuàng)企業(yè)提供了一種全新且低成本的融資方式，是傳統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)投資的一種重要補(bǔ)充。

融資便利 發(fā)展迅速

全球互聯(lián)網(wǎng)眾籌起步于2001年，在全球范圍內(nèi)迅速發(fā)展，呈現(xiàn)爆發(fā)式增長(zhǎng)。數(shù)據(jù)顯示，2013年全球的眾籌平臺(tái)600個(gè)，比2007年增長(zhǎng)5.25倍；2014年有1196家，同比上升34.53%，融資規(guī)模達(dá)到162億美元，同比增長(zhǎng)165.57%；2015年升至1544家，同比增長(zhǎng)29.10%，融資規(guī)模比2014年擴(kuò)大了2倍多，總額達(dá)344億美元，同比上升112.35%。2010年至2016年，全球互聯(lián)網(wǎng)眾籌融資規(guī)模保持80%以上的年復(fù)合增長(zhǎng)率，于2016年達(dá)到1989.6億美元，預(yù)計(jì)2025年全球眾籌市場(chǎng)眾籌規(guī)模將達(dá)到3000億美元左右，發(fā)展中國(guó)家眾籌規(guī)模將達(dá)到960億美元。

美國(guó)眾籌融資規(guī)模和數(shù)量位居全球之首，其中Kickstarter是世界最大的眾籌平臺(tái)。根據(jù)官方數(shù)據(jù)，在2013年，有300萬(wàn)用戶為該平臺(tái)公布的近2萬(wàn)個(gè)項(xiàng)目籌資4.8億美元，用戶比2012年增長(zhǎng)33%，籌資金額上升50%。2014年，通過(guò)該平臺(tái)實(shí)現(xiàn)的額資額已超過(guò)10億美元。2015年平臺(tái)成功資助了9.5萬(wàn)個(gè)項(xiàng)目，成功籌集資金20億美元。2016年，參與眾籌項(xiàng)目的用戶達(dá)到350萬(wàn)。到目前為止，全球已有1000萬(wàn)人使用Kickstarter眾籌平臺(tái)，資助了116258個(gè)項(xiàng)目。不管是籌資總額，成功籌資的項(xiàng)目數(shù)量，資助者數(shù)量，還是海外資助者數(shù)量，Kickstarter都超過(guò)了所有其他平臺(tái)網(wǎng)站的總和。由于業(yè)績(jī)突出，它在2010年被《時(shí)代周刊》評(píng)選為最佳發(fā)明之一，2011年被授予最佳網(wǎng)站稱號(hào)。

Kickstarter創(chuàng)建于2009年，平臺(tái)地點(diǎn)在美國(guó)紐約。最大的特點(diǎn)是大眾化，門檻極低，任何人都可以無(wú)需支付手續(xù)費(fèi)捐贈(zèng)自己有意向的項(xiàng)目。該網(wǎng)站致力于支持和激勵(lì)創(chuàng)新性、創(chuàng)造性、創(chuàng)意性的活動(dòng)，提供“有創(chuàng)意、有想法，但缺乏資金”與“有資金，也愿意捐款支持好創(chuàng)意”的平臺(tái)。用戶一方是有創(chuàng)新意愿渴望進(jìn)行創(chuàng)作和創(chuàng)造的人，另一方則是愿意為他們出資金的人，然后見證新發(fā)明新創(chuàng)作新產(chǎn)品的出現(xiàn)，運(yùn)作方式相對(duì)來(lái)說(shuō)比較簡(jiǎn)單而有效。網(wǎng)站創(chuàng)始人相信，一個(gè)好的創(chuàng)意透過(guò)適當(dāng)?shù)臏贤梢钥焖俚貜V為流傳，與此同時(shí)利用眾人的力量集結(jié)資金，給予精神鼓勵(lì)，讓創(chuàng)意者更實(shí)際也更有勇氣實(shí)踐自己的好點(diǎn)子。

Kickstarter網(wǎng)站歡迎的創(chuàng)意性活動(dòng)包括音樂、網(wǎng)頁(yè)設(shè)計(jì)、平面設(shè)計(jì)、動(dòng)畫、作家以及一切有能力創(chuàng)造以及影響他人的活動(dòng)，具體涉及電影、音樂、美術(shù)、攝影、戲劇、設(shè)計(jì)、技術(shù)和食品等13類，只要能夠讓別人出錢。如果沒有人愿意出錢，那或許只能說(shuō)明大家對(duì)你的創(chuàng)意不感興趣。

迄今為止，在Kickstarter平臺(tái)上眾籌成功的項(xiàng)目共計(jì)73546個(gè)。其中的61%融資額在1000美元和9999美元之間，超過(guò)10000美元的不到40%，融資額達(dá)10萬(wàn)美元的項(xiàng)目更是少之又少，只有2%。多數(shù)項(xiàng)目融資達(dá)標(biāo)率在150%以內(nèi)，最初設(shè)定的目標(biāo)額也多集中在合理區(qū)間，和預(yù)期的市場(chǎng)需求較為符合，結(jié)果促進(jìn)了項(xiàng)目的成功融資。

加利福尼亞州馬金·卡拉漢計(jì)劃創(chuàng)作一部關(guān)于“半人半妖”的新漫畫，第一期的創(chuàng)作和宣傳費(fèi)預(yù)計(jì)1500美元。她給kickstarter網(wǎng)站寫了一封介紹信，希望有人能夠提供小額捐款。對(duì)捐款者的回報(bào)是，捐5美元可以得到一冊(cè)帶有作者簽名的漫畫書，捐100美元可以得到一個(gè)帶有以漫畫故事中主人公為飾物的包，當(dāng)然這些許諾只有收到的捐款超過(guò)1500美元才會(huì)兌現(xiàn)。結(jié)果卡拉漢在很短的時(shí)間里就擁有了這筆捐款，感到非常滿意。

再如，美國(guó)19歲女生梅根·格拉塞爾是少女文胸公司Yellowberry的創(chuàng)始人，這家公司主要向十幾歲的女孩出售適合她們年齡的文胸，并傳達(dá)各種積極向上的信息。在與零售商店洽談合作事宜屢屢受挫后，格拉塞爾決定通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行銷售。為了把生意做大，她選擇使用Kickstarter眾籌平臺(tái)，目標(biāo)是籌集2.5萬(wàn)美元。到2014年春天，她籌得4.2萬(wàn)美元，成為Kickstarter眾籌平臺(tái)最成功的項(xiàng)目之一。

絕大多數(shù)眾籌平臺(tái)實(shí)施的都是“All or Nothing”（獲得一切或一無(wú)所有）原則，即在規(guī)定時(shí)間內(nèi)沒有達(dá)到融資目標(biāo)，籌資失敗，所有募集款項(xiàng)原路退還給投資者。數(shù)據(jù)顯示，Kickstarter眾籌網(wǎng)站的失敗項(xiàng)目達(dá)59.55%，其中19%一分錢都沒有籌到，63.1%只籌集了目標(biāo)額的1%～20%，有大約0.7%獲得目標(biāo)額81%～99%，僅差一點(diǎn)就成功了。從類別上看，科技、時(shí)尚、新聞雜志和手工制品項(xiàng)目的失敗率略高。

法規(guī)嚴(yán)格 監(jiān)管有力

互聯(lián)網(wǎng)眾籌的核心優(yōu)點(diǎn)在于其特別的透明性，這種全新的融資方式和融資渠道在很大程度上降低了創(chuàng)業(yè)企業(yè)的融資成本，提高了融資效率。目前與這種新興互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)態(tài)高速發(fā)展不相匹配的是監(jiān)管缺失，不利于其健康發(fā)展及可能風(fēng)險(xiǎn)的規(guī)避。近年來(lái)，與互聯(lián)網(wǎng)相關(guān)的創(chuàng)新行業(yè)已經(jīng)成為欺詐的“熱土”。2015年9月，美國(guó)證券交易委員會(huì)在內(nèi)華達(dá)州地區(qū)法院對(duì)Ascenergy公司提起了欺詐控訴。

該公司從表面上看屬于石油和天然氣行業(yè)，并已經(jīng)借助股權(quán)眾籌平臺(tái)融資500萬(wàn)美元。但是調(diào)查發(fā)現(xiàn)，該公司大約只有2000美元被用于石油和天然氣行業(yè)。絕大部分資金被轉(zhuǎn)移到不同的實(shí)體，其中網(wǎng)頁(yè)和移動(dòng)應(yīng)用開發(fā)商店P(guān)yckl獲得380萬(wàn)美元，還有一筆10萬(wàn)美元被轉(zhuǎn)移到Alanah能源公司。

業(yè)內(nèi)人士普遍認(rèn)為，眾籌過(guò)程中可能存在風(fēng)險(xiǎn)與欺詐，總會(huì)在未來(lái)的某個(gè)時(shí)刻發(fā)生，但是Ascenergy公司欺詐行為的速度和規(guī)模還是讓整個(gè)行業(yè)為之震驚，突出體現(xiàn)了對(duì)于眾籌平臺(tái)和傳統(tǒng)經(jīng)紀(jì)交易商進(jìn)行監(jiān)管的迫切形勢(shì)。在這中間，眾籌平臺(tái)的功能類似于協(xié)助眾籌產(chǎn)品營(yíng)銷的“公告欄”，而傳統(tǒng)的經(jīng)紀(jì)交易商必須在美國(guó)證券交易委員會(huì)登記為經(jīng)紀(jì)商，并且在美國(guó)金融業(yè)監(jiān)管局嚴(yán)格的規(guī)則下運(yùn)行，對(duì)于所有的新項(xiàng)目都要提供詳細(xì)的盡職調(diào)查程序。而眾籌行業(yè)目前還沒有得到系統(tǒng)性監(jiān)管，因此需要一個(gè)對(duì)于在線眾籌平臺(tái)的全新監(jiān)管視角，平臺(tái)仍然需要在美國(guó)證券交易委員會(huì)注冊(cè)，但相較于傳統(tǒng)的經(jīng)紀(jì)商，接受較為寬松的監(jiān)管。endprint

目前，多個(gè)平臺(tái)都叫停了Ascenergy公司的眾籌項(xiàng)目。這些平臺(tái)通過(guò)審查程序?qū)崿F(xiàn)了自己的目標(biāo)，保護(hù)了投資人利益。作為可能是股權(quán)眾籌詐騙在美國(guó)乃至全球范圍內(nèi)的第一個(gè)案例，讓從業(yè)者意識(shí)到，適當(dāng)監(jiān)管自律的門戶網(wǎng)站的重要性。一個(gè)持續(xù)出現(xiàn)欺詐項(xiàng)目的平臺(tái)可能會(huì)危及整個(gè)眾籌行業(yè)的可信度。Ascenergy項(xiàng)目為眾籌行業(yè)提供了一次打擊欺詐犯罪的絕佳機(jī)會(huì)，讓業(yè)內(nèi)人士和平臺(tái)攜手合作、應(yīng)對(duì)挑戰(zhàn)。利益相關(guān)各方必須盡快制定一套合理的、互惠互利的、能同時(shí)保護(hù)投資者和發(fā)行人的制度。雖然徹底清除證券欺詐的風(fēng)險(xiǎn)和行為絕非易事，但可以從錯(cuò)誤中學(xué)習(xí)和改進(jìn)，為眾籌行業(yè)發(fā)展提供一個(gè)充滿希望的未來(lái)。

針對(duì)眾籌蓬勃發(fā)展的態(tài)勢(shì)以及發(fā)展中存在的問(wèn)題，2012年4月5日美國(guó)國(guó)會(huì)通過(guò)了美國(guó)證券交易委員會(huì)起草的“JOBS法案”（《初創(chuàng)期企業(yè)推動(dòng)法案》） ，正式將眾籌融資合法化。“JOBS法案”第三章《眾籌法案》在《1933證券法》第4（6）條基礎(chǔ)上創(chuàng)設(shè)了“眾籌”這一新型豁免制度，構(gòu)建出一種發(fā)行人通過(guò)眾籌平臺(tái)這個(gè)互聯(lián)網(wǎng)中介向個(gè)人投資者開展小額證券融資的全新豁免形式，股權(quán)眾籌是其代表之一。該制度的立法目的是便利特定小額交易，同時(shí)防止在線證券發(fā)行的欺詐。2013年10月23日，美國(guó)證券交易委員會(huì)公布了關(guān)于JOBS法第三章《眾籌法案》實(shí)施規(guī)則的建議稿，詳細(xì)規(guī)定了眾籌平臺(tái)的發(fā)行規(guī)則、投資限制和發(fā)行要求等細(xì)節(jié)，重申對(duì)投資者的資格審核要求。某些細(xì)節(jié)比“JOBS法案”規(guī)定的基準(zhǔn)更嚴(yán)格，體現(xiàn)了嚴(yán)厲的監(jiān)管傾向。

2015年10月30日，美國(guó)證券交易委員會(huì)依照“JOBS法案”第三章，在建議稿基礎(chǔ)上發(fā)布了眾籌規(guī)則，該規(guī)則于2016年1月29日生效。美國(guó)證券交易委員會(huì)對(duì)于證券類眾籌的界定與JOBS法案第三章的定義和框架保持一致，對(duì)2013年建議稿中存在的問(wèn)題進(jìn)行了論證和說(shuō)明。在對(duì)眾籌發(fā)行設(shè)定專門豁免的同時(shí)，強(qiáng)調(diào)發(fā)行人應(yīng)受到發(fā)行限額、發(fā)行信息披露的約束、發(fā)行經(jīng)紀(jì)商和眾籌平臺(tái)應(yīng)得到有效的規(guī)范、個(gè)人投資者應(yīng)受投資限額約束等。

美國(guó)證券交易委員會(huì)發(fā)布的眾籌規(guī)則共分為五大部分：眾籌發(fā)行豁免的一般性要求、發(fā)行人的規(guī)制要求、眾籌中介機(jī)構(gòu)、眾籌平臺(tái)、其他規(guī)則，共計(jì)20個(gè)條文。通過(guò)上述條文，可以看到美國(guó)眾籌法律制度呈現(xiàn)的邏輯是，以小微企業(yè)融資成本和效率、投資者公平投資權(quán)和保護(hù)、眾籌中介機(jī)構(gòu)職責(zé)和眾籌市場(chǎng)發(fā)展三對(duì)立法目標(biāo)的平衡為基本理念，在此基礎(chǔ)上對(duì)發(fā)行豁免要求、發(fā)行人信息披露、眾籌中介機(jī)構(gòu)反欺詐職責(zé)、眾籌平臺(tái)的安全港以及轉(zhuǎn)售等重要制度進(jìn)行專門規(guī)定，從而確立了美國(guó)眾籌法律制度的體系結(jié)構(gòu)和規(guī)范內(nèi)容。這部法案用監(jiān)管完善和金融創(chuàng)新推進(jìn)眾籌模式快速發(fā)展，對(duì)美國(guó)乃至全世界的股權(quán)眾籌行業(yè)都產(chǎn)生了重大影響。

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