資管新規(guī)背景下信托管理者法律義務(wù)

柯晨曦

摘要：資管新規(guī)的出臺意味著信托行業(yè)迎來轉(zhuǎn)折，原有的經(jīng)營狀態(tài)及投資人和信托管理者的風(fēng)險(xiǎn)邏輯被打破，“剛性兌付”不復(fù)存在。這些變化對信托行業(yè)而言是引導(dǎo)行業(yè)轉(zhuǎn)型、健康發(fā)展的重要機(jī)遇，也是對信托業(yè)務(wù)合規(guī)性的重大挑戰(zhàn)。在資管新規(guī)背景下如何抓住機(jī)遇、應(yīng)對挑戰(zhàn)，是我們需要考慮的重點(diǎn)。

關(guān)鍵詞：資管新規(guī) 信托業(yè)務(wù) 法律義務(wù) 合規(guī)

2018年4月27日，經(jīng)國務(wù)院同意，央行、保監(jiān)會、證監(jiān)會、外管局聯(lián)合印發(fā)《關(guān)于規(guī)范金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》（以下簡稱“資管新規(guī)”），這一新規(guī)的正式發(fā)布意味著信托領(lǐng)域迎來重大轉(zhuǎn)折，原有剛性兌付局面被打破，信托行業(yè)的資管模式產(chǎn)生改變。多數(shù)信托公司高管認(rèn)為，這項(xiàng)新規(guī)會對資管行業(yè)帶來深遠(yuǎn)影響，而信托公司也必將面臨陣痛，同時(shí)需做出相應(yīng)調(diào)整。到過渡期結(jié)束時(shí)，整個(gè)市場將處于更加合規(guī)的狀態(tài)。在新規(guī)頒行之前，信托公司從事資管業(yè)務(wù)需對投資人承擔(dān)剛性兌付責(zé)任。新規(guī)頒行之后，由于剛性兌付局面被打破，投資人對自己簽訂的信托合同承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，信托公司作為純粹管理者的職能定位更加明確，也因此需盡到管理者的謹(jǐn)慎義務(wù)，嚴(yán)格遵守信托合同和相關(guān)法律法規(guī)。

一、信托資管業(yè)務(wù)管理者義務(wù)

在信托資管業(yè)務(wù)中，通常存在三方角色，委托人（即“投資人”）、受托人（即“信托公司管理者”）及受益人，其中委托人和受益人可為同一人。在三方關(guān)系中，委托人將金錢、動產(chǎn)或不動產(chǎn)以簽訂信托合同的方式交由受托人進(jìn)行管理，而受托人在管理期限屆滿后將全部信托利益交給受益人。這一資管業(yè)務(wù)具有將信托財(cái)產(chǎn)從委托人財(cái)產(chǎn)中有效區(qū)隔出來的特征，可以防避委托人破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)，是常見的理財(cái)方式之一。

在信托資管業(yè)務(wù)中，信托公司管理者作為受托人的義務(wù)可分為法定義務(wù)和約定義務(wù)。信托管理者的法定義務(wù)主要源于《信托法》第二十五條規(guī)定，“受托人應(yīng)當(dāng)遵守信托文件的規(guī)定，為受益人的最大利益處理信托事務(wù)。受托人管理信托財(cái)產(chǎn)，必須恪盡職守，履行誠實(shí)、信用、謹(jǐn)慎、有效管理的義務(wù)”，這項(xiàng)規(guī)定明確了信托管理者作為受托人在資管業(yè)務(wù)中應(yīng)盡到的法定義務(wù)。

信托管理者的約定義務(wù)主要源于與投資人簽訂的信托合同，其中羅列了管理者應(yīng)當(dāng)如何管理信托財(cái)產(chǎn)及承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的具體條款，是判斷信托管理者向投資人盡責(zé)的標(biāo)準(zhǔn)。

在資管新規(guī)出臺前，信托公司管理者通常承擔(dān)剛性兌付責(zé)任，即便在管理信托財(cái)產(chǎn)的過程中存在違反信托合同的情形，只要能夠在信托期限屆滿之后向受益人兌付信托合同約定的信托利益，便足以保障受益人利益，而信托管理者也無需承擔(dān)其他違約操作責(zé)任。資管新規(guī)出臺后，信托公司不再向信托受益人履行剛性兌付責(zé)任，投資人需自主承擔(dān)信托合同項(xiàng)下的全部風(fēng)險(xiǎn)，意味著投資人為維護(hù)信托受益人利益，需要求信托公司嚴(yán)格遵守信托合同約定及相關(guān)法律法規(guī)，要求信托管理者盡到謹(jǐn)慎管理義務(wù)。

盡管《信托法》及信托合同均對信托管理者義務(wù)進(jìn)行規(guī)定，資管新規(guī)也對管理者提出新的要求，但實(shí)踐中仍不乏空白地帶。法院在裁判過程中如遇到法律法規(guī)及信托合同約定中部分條款內(nèi)涵不明晰，或內(nèi)容缺失等問題，通常會參考相關(guān)司法解釋、判例、慣例及專家學(xué)者言論等進(jìn)行判斷，明確信托管理者、投資人及受益人各自的權(quán)利義務(wù)及責(zé)任。因此，針對上述空白情形，法院對類似案件的判決可以作為我們明確管理者義務(wù)邊緣的有效借鑒。

二、信托資管業(yè)務(wù)常見糾紛

在信托資管業(yè)務(wù)中，投資人、信托管理者與受益人之間常見的糾紛為信托公司管理者違背信托合同約定，未盡管理者謹(jǐn)慎義務(wù)，受益人要求信托公司承擔(dān)有關(guān)違約損害賠償責(zé)任。實(shí)踐中，信托管理者違背信托合同約定的情形是多樣的，包括管理者違背信托合同約定，改變信托財(cái)產(chǎn)投資標(biāo)的或投資比例；未經(jīng)受益人大會批準(zhǔn)，提前終止信托計(jì)劃；在重大風(fēng)險(xiǎn)的情況下未及時(shí)保護(hù)受益人信托利益；通道業(yè)務(wù)中讓渡管理職責(zé)后權(quán)利義務(wù)界限不明確等情形。上述糾紛中，部分可以明確判斷管理者是否盡到相關(guān)謹(jǐn)慎義務(wù)，部分則存在較大爭議。

以未經(jīng)受益人大會批準(zhǔn)，提前終止信托計(jì)劃為例，法院對“李培與中泰信托信托合同糾紛案（〔2016〕滬0101民初23030號）”和“姜唯與中融信托合同、無因管理、不當(dāng)?shù)美m紛案（〔2013〕南民三初字第125號）”的裁判便存在顯著差異。在“李培與中泰信托信托合同糾紛案”中，信托合同明確約定，“受托人有權(quán)根據(jù)項(xiàng)目運(yùn)行情況提前終止信托計(jì)劃”，因此在信托管理者有足夠證據(jù)表明自己已盡謹(jǐn)慎義務(wù)，提前終止信托計(jì)劃未對信托受益人利益造成任何損失的情況下，法院不認(rèn)定信托管理者提前終止信托計(jì)劃存在違約問題。而在“姜唯與中融信托合同、無因管理、不當(dāng)?shù)美m紛案”里，由于信托合同未授予管理者根據(jù)項(xiàng)目情況提前終止信托計(jì)劃的權(quán)利，法院對管理者提前終止信托計(jì)劃的行為是否盡到謹(jǐn)慎義務(wù)提出更高的證明要求，若管理者無法證明信托計(jì)劃繼續(xù)存續(xù)會對受益人信托利益產(chǎn)生較大損害，那么管理者提前終止信托計(jì)劃的行為屬違背信托合同約定，需向信托受益人承擔(dān)違約損害賠償責(zé)任。意味著在信托合同未作出明確授權(quán)的情況下，若信托業(yè)務(wù)管理者超越管理權(quán)限處置信托財(cái)產(chǎn)，則需對自己已盡到謹(jǐn)慎管理義務(wù)承擔(dān)更高證明責(zé)任。

三、避免途徑

信托公司開展的資管業(yè)務(wù)可大致劃分為主動管理類信托和通道業(yè)務(wù)，它們在合規(guī)管理的側(cè)重點(diǎn)上有所不同。主動管理類信托要求信托管理者嚴(yán)格遵守信托合同約定，盡到謹(jǐn)慎管理及決策義務(wù)，若存在超越信托合同規(guī)定范圍的重大事項(xiàng)，信托管理者需對相關(guān)決策證明材料妥善存證。在資管新規(guī)頒行前，主動管理類信托中，信托管理者往往擁有較大權(quán)限，資管新規(guī)頒行后，“剛性兌付”局面被打破，信托管理者和投資人之間的關(guān)系也發(fā)生改變，投資人更加重視信托管理者是否嚴(yán)守合同約定，對管理者是否謹(jǐn)慎盡責(zé)提出更高的要求。因此，對于超越信托合同約定，或信托合同約定不明的事項(xiàng)，若管理者認(rèn)定存在某種緊迫的需求，為保證投資人利益不得不過度行使管理職責(zé)時(shí)，需妥善留存決策依據(jù)，證明決策的謹(jǐn)慎和專業(yè)性，并向投資人及時(shí)通知有關(guān)情況。除此以外，信托資管業(yè)務(wù)管理者還需及時(shí)披露重大事項(xiàng)信息，幫助投資人及時(shí)了解事項(xiàng)情況，為投資人的決策提供必要依據(jù)。

若信托公司從事的并非主動管理類資管業(yè)務(wù)而是單純作為資管的通道，并且為了保證通道業(yè)務(wù)的真正管理者擁有足夠的管理權(quán)限，信托公司管理者往往會讓渡部分甚至全部的管理職責(zé)。盡管在通道業(yè)務(wù)中，信托公司管理者權(quán)限受到一定限制，依舊要盡到信托合同約定的謹(jǐn)慎勤勉義務(wù)。若信托公司實(shí)際履行的是通道的職責(zé)，信托合同中卻顯示擁有傳統(tǒng)資管業(yè)務(wù)管理者的全部職能，則意味著一旦產(chǎn)生糾紛，法院將依照信托合同界定信托管理者職責(zé)，而通道業(yè)務(wù)下的信托管理者將承擔(dān)與職責(zé)不匹配的責(zé)任義務(wù)。我國證監(jiān)會證券基金機(jī)構(gòu)監(jiān)管部在《機(jī)構(gòu)監(jiān)管情況通報(bào)》中明確表示，“通道有風(fēng)險(xiǎn)、通道不免責(zé)”，因此，信托資管通道業(yè)務(wù)中的管理者在與投資人約定合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)妥善約定對于雙方均有利且合理的合同，劃定信托資管通道業(yè)務(wù)中管理者及投資人的權(quán)限及義務(wù)，與現(xiàn)實(shí)情形保持一致，避免信托公司管理者或投資人承擔(dān)與自身管理權(quán)限不匹配的責(zé)任義務(wù)。

信托資管作為信托公司的重要業(yè)務(wù)之一，其規(guī)范化運(yùn)作對信托公司具有非常重要的意義。在信托資管業(yè)務(wù)中，履行管理者角色的信托公司員工應(yīng)規(guī)范自身行為，秉承全心全意使受益人信托利益最大化、信托風(fēng)險(xiǎn)最小化的宗旨，恪盡勤勉及謹(jǐn)慎義務(wù)。同時(shí)，信托公司員工需樹立起契約精神和法律意識，嚴(yán)格遵守信托合同中管理人應(yīng)履行的約定義務(wù)和法律法規(guī)中的法定義務(wù)，在與信托計(jì)劃投資人簽訂信托合同時(shí)，全面了解信托合同對自身義務(wù)的約定，劃清權(quán)利與義務(wù)的范圍。信托公司也應(yīng)當(dāng)為員工及管理層提供相應(yīng)的業(yè)務(wù)培訓(xùn)，健全管理、監(jiān)督及責(zé)任制度，形成良好的運(yùn)作機(jī)制，實(shí)現(xiàn)合規(guī)管理。

四、結(jié)語

信托資管是目前我國較常見的資產(chǎn)管理方式之一，隨著資管新規(guī)的出臺實(shí)施，我國信托資管面臨著由“剛性兌付”向“買者自負(fù)”的轉(zhuǎn)變。這種風(fēng)險(xiǎn)邏輯的變化不僅將導(dǎo)致資管業(yè)務(wù)經(jīng)營狀況改變，更將帶來投資人對信托管理者更高的要求。在信托資管糾紛高發(fā)的今天，信托公司應(yīng)制定詳細(xì)的員工守則，進(jìn)行相關(guān)業(yè)務(wù)培訓(xùn)，幫助員工在資管業(yè)務(wù)中守法守約、恪盡職守，以嚴(yán)格、規(guī)范的業(yè)務(wù)運(yùn)作模式保證資管計(jì)劃開展的合規(guī)性，降低自身責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)。員工也需明確自身職責(zé)，嚴(yán)格遵守信托合同約定及法律法規(guī)的相關(guān)要求，訂立與實(shí)際情形相符的信托合同，履行公平合理的責(zé)任義務(wù)。

參考文獻(xiàn)：

[1]金錦萍.論法律行為視角下的信托行為[J].中外法學(xué)，2016，（01）：166-180.

[2]姜雪蓮.信托受托人的忠實(shí)義務(wù)[J].中外法學(xué)，2016，（01）：181-197.

[2]熊宇翔.資管新規(guī)下的信托公司轉(zhuǎn)型：挑戰(zhàn)、機(jī)遇與經(jīng)營展望[J].西南金融，2018，（08）：01-08.

[3]陳赤.資管新規(guī)與信托轉(zhuǎn)型[J].中國金融，2017，（23）：25-27.

（作者單位：湖北省咸寧市鄂南高級中學(xué)）