棘手的提單遺失保函

文/吳藤騰 編輯/白琳

棘手的提單遺失保函

文/吳藤騰 編輯/白琳

實務中需要單證人員對業(yè)務特性進行通盤考慮，結(jié)合以往的實操經(jīng)驗，以全局性的眼光來把握業(yè)務的風險、邏輯、合理性和完整性。

案例背景

申請人：境內(nèi)A公司

受益人：境外船公司B

境內(nèi)A公司在開證行申請開立了一筆進口化學用品的遠期信用證，到單后經(jīng)開證行審核為正點單據(jù)，A公司申請贖單后于到期日付款。后由于該公司業(yè)務人員管理不善導致提單遺失，船公司因此不予放貨。船公司提出，A公司如需提貨須提交一份由銀行出具的以船公司為受益人的保函，憑此方可取得貨權(quán)。A公司遂向開證行提出申請，但開證行基于其內(nèi)部政策風險考量等因素而拒絕受理，于是A公司向M銀行提出了業(yè)務辦理申請，并擬以繳納100%保證金質(zhì)押的形式開立。

概念比較

關(guān)于提單遺失保函，M銀行內(nèi)部沒有相關(guān)管理辦法及操作流程可供參照執(zhí)行，只有一份之前下發(fā)的關(guān)于提貨擔保的文件。那么，是否可以依據(jù)提貨擔保的管理辦法來辦理提單遺失保函業(yè)務呢？

首先需要厘清兩者的概念。提貨擔保是指貨物先于信用證項下提單或其他物權(quán)憑證到達，銀行根據(jù)開證申請人的申請，向船公司出具書面擔保用于提貨，申請人日后需補交正本提單換回有關(guān)擔保書。銀行的管理辦法規(guī)定，該業(yè)務僅適用于銀行開立信用證結(jié)算方式項下代表貨物的未達提單或其他物權(quán)憑證。

提單遺失保函是指應申請人的要求，對受益人因重新出具提單可能產(chǎn)生的損失提供擔保，且到期由于無法提供正本提單換回銀行所開保函，而需由船公司出具解除銀行擔保責任的聲明方可注銷該保函。

通過概念的比較可知，兩種擔保出具的原因并不相同：前者是其項下?lián)５恼疚餀?quán)憑證隨后會補交換回銀行出具的擔保書；后者是在正本物權(quán)憑證丟失的情況下出具的，其后期的注銷需要船公司配合方可完成。因此，二者無論從概念、出具原因以及后期注銷上都存在著本質(zhì)區(qū)別。

業(yè)務處理涉及的主要問題

M銀行對該類業(yè)務沒有制定詳細的管理辦法及操作指引，且系統(tǒng)內(nèi)也無此類業(yè)務的操作經(jīng)驗可供借鑒。鑒此，M行參考了其他同業(yè)的做法，通過各種途徑對該類業(yè)務進行了解，以充分把握該類業(yè)務的背景和相關(guān)風險。同時，M銀行客戶經(jīng)理對A公司的綜合經(jīng)營情況進行了摸底調(diào)查，查閱了其長期以來在M銀行的履約記錄，根據(jù)目前掌握的此筆業(yè)務的相關(guān)資料，認為該保函的開立具有可操作性?？紤]到如果此業(yè)務辦理成功，將有助于推動該客戶后續(xù)開證及其他業(yè)務品種的有效開展，M銀行遂謹慎受理了該筆提單遺失保函開立業(yè)務。

M行審核了客戶所提交的業(yè)務資料及船公司提供的保函格式后，發(fā)現(xiàn)以下幾個問題需要核實和確認。

基礎背景

一是保函所對應信用證的基本情況。由于該筆信用證并非M銀行開立，因此M銀行對整個業(yè)務流程并不明晰，對保函開立可能帶來的風險也難以把控，甚至可能出現(xiàn)此筆信用證業(yè)務并不存在或者貨物已經(jīng)提走而客戶謊稱并未提貨的極端情況，因而需要對保函所對應信用證的基本情況進行全面了解。

二是提單的真實性。提單是否真實是保函開立的基礎。此保函并沒有對應的基礎合同或協(xié)議，只能基于客戶申請及信用證項下的相關(guān)單據(jù)來佐證業(yè)務背景的真實性?？紤]到客戶存在憑虛假提單獲取銀行保函以提走貨物的風險，因此應加強對提單真實性的審核。

為充分了解該筆信用證項下包括來單、付款等基本情況，M行要求辦理該筆業(yè)務的該行當?shù)胤中?，對保函開立的基礎交易背景進行調(diào)查并出具分析報告，同時對該信用證到單、付款及提單的真實性進行核驗，并將核驗結(jié)果等資料提交M行進行查驗。

保函文本存在的問題

根據(jù)船公司的要求，保函文本由船公司提供。但M銀行發(fā)現(xiàn)，該保函文本存在以下問題。

對當事方指代不清。一是保函文本中未明確開立申請人的名稱，存在保函項下一旦發(fā)生糾紛可能對M行作為擔保人產(chǎn)生不利抗辯的可能，導致M行的相關(guān)正當權(quán)益無法得到保證。二是保函文本中對受益人的名稱也未進行明確，而是引用了諸如“You”這樣含混不清的指代詞，M行只能根據(jù)上下文推測此處可能指代的是受益人。而如果保函中無明確受益人，一旦觸發(fā)索賠，任何人均可在該保函項下發(fā)起索賠，且M行作為擔保人不能以無法判斷受益人身份為由拒絕賠付，從而增加了保函被惡意索賠但無法拒付的風險?；谏鲜鰞牲c，M行建議，在保函文本中明確申請人和受益人的具體名稱，以避免因保函用詞含混不清導致上述索賠風險。

索賠條件存在瑕疵。保函文本中對索賠條件未要求引用保函編號，這將使M行在發(fā)生索賠時無法判斷是否為本保函項下的索賠，有可能導致非此筆保函項下的錯誤或惡意索賠。故應明確索賠的指向性，以完善保函的索賠條件。

生效條款隱含風險。該保函文本中沒有生效條款，表明該保函開立即生效。根據(jù)船公司實務，提單遺失保函提交后，船公司會據(jù)此通知其當?shù)爻羞\人代理放單，并安排憑提單COPY件提貨。由于這一過程中存在保函開立日至船公司放單日期之間的時間差，因此，若保函開立即生效，存在保函開立但船公司尚未放貨前而被非善意索賠或其他抗辯的風險。M行告知了申請人上述風險，并要求其承諾，承擔由此產(chǎn)生的后果和責任。

保證金釋放問題

該筆保函為全額保證金質(zhì)押開立。起初，為保險起見，M行曾要求在船公司出具書面確認解除M銀行擔保責任的文件后，才能釋放保證金，否則不會對保證金進行劃轉(zhuǎn)，即使該保函有確切的到期日并且已過期。但船公司方面不接受由其出具確認函解除M銀行擔保責任的要求，認為保函到期即失效，銀行自身擔保責任解除的確認是銀行與申請人之間的問題，與船公司無關(guān)。M行經(jīng)內(nèi)部商討，考慮到該保函為全額保證金開立，且經(jīng)營單位也出具了對該筆業(yè)務的調(diào)查報告及劃轉(zhuǎn)保證金的風險承諾函，遂同意該保函到期時保證金即可進行劃轉(zhuǎn)。

適用法律及司法管轄

保函文本中未直接明確適用的法律以及司法管轄的相關(guān)內(nèi)容，而是通過間接援引其他單據(jù)（LOI）的方式進行關(guān)聯(lián)（該LOI為保函格式附件的一部分）。保函正文中規(guī)定該LOI在將來某個時段若需要對該保函進行展期時才予以提供，其何時出具及是否出具并不確定；同時也未作為該保函文本項下的附屬單據(jù)一并提交。因此，如果在保函開立時，上述LOI因尚未出具或簽署等原因?qū)е路尚ЯΣ怀闪?，則將無法對保函項下的適用法律以及司法管轄適用問題做出判斷。鑒此，為了使保函文本內(nèi)容清晰、獨立、完整，M行建議，將上述適用法律及司法管轄條款在保函文本中單獨注明予以明確。

業(yè)務處理結(jié)果

信用證的基本情況

在相關(guān)各方達成協(xié)議后，客戶提交了信用證項下此筆到單的發(fā)票、提單等資料，并提供了該提單對應的到單在保函開立日前已經(jīng)進行付款贖單的相關(guān)付款及報關(guān)的完稅憑證，從而證實了該信用證業(yè)務的真實存在。同時，M銀行經(jīng)辦該業(yè)務的分行在船公司網(wǎng)站上核實了該提單的真實性，并了解到該筆提單項下的貨物已到港多月但尚未提取。

保函條款的確認

經(jīng)過多次溝通，船公司接受了M銀行針對保函格式內(nèi)容不清晰所提出的修改意見，也對M銀行提出的修改更有利于保障船公司在保函項下權(quán)益的看法表示了認同。

保函格式內(nèi)容的清晰和完備，一方面可以明確銀行在保函項下的權(quán)責義務關(guān)系，另一方面，也降低了保函因文本內(nèi)容自相矛盾、語義不清被惡意索賠而無法拒付的風險，并有利于維護銀行的對外形象。

案例啟示

單證人員在日常業(yè)務辦理過程中可能會出現(xiàn)一些棘手的或從未遇到過的問題，這就要求單證人員能積極發(fā)揮主觀能動性，在最大限度內(nèi)有選擇地利用好現(xiàn)有資源。一方面，可以借助現(xiàn)有的業(yè)務經(jīng)驗和類似業(yè)務的操作指引達到觸類旁通的效果；另一方面，也可以參考和借鑒同行業(yè)的現(xiàn)行做法，對業(yè)務相關(guān)內(nèi)部制度加以完善，使問題得到更加妥善和全面的解決。

本案例從客戶發(fā)起咨詢、與分行溝通、客戶后續(xù)補充資料直至正式開立，歷經(jīng)了大概半個月的時間。盡管在互聯(lián)網(wǎng)時代信息發(fā)達，通過公共資源可以找到很多相似的案例加以借鑒，但不同的案例仍然會存在差異和特殊性，需要單證人員對業(yè)務的特性進行通盤考慮，并結(jié)合以往的實操經(jīng)驗，以全局性的眼光來把握業(yè)務的風險、邏輯、合理性、完整性等，在確認貿(mào)易背景真實性的前提下，再適當靈活放寬對業(yè)務的尺度和把握，以保證業(yè)務拓展的可操作性和可持續(xù)發(fā)展。鑒此，單證人員需要積極開闊業(yè)務視野，通過多途徑、多渠道對新的業(yè)務品種進行學習和鉆研，不斷提升業(yè)務能力和服務水平。

作者單位：中國民生銀行交易銀行部廣州單證中心