新版外商投資負(fù)面清單“出爐”

文/盧奕 程娛 編輯/王亞亞

新版外商投資負(fù)面清單“出爐”

文/盧奕 程娛 編輯/王亞亞

新版《目錄》基本延續(xù)了2015版《目錄》的方向，鼓勵外資投向先進(jìn)制造、高新技術(shù)、節(jié)能環(huán)保、現(xiàn)代服務(wù)業(yè)等領(lǐng)域；同時，在一定程度上放寬了服務(wù)業(yè)、制造業(yè)和采礦業(yè)等領(lǐng)域?qū)ν赓Y的限制。

6月28日，國家發(fā)改委和商務(wù)部共同發(fā)布了《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2017年修訂）》（下稱“新版《目錄》”）。本次發(fā)布的新版《目錄》，是《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》自1995年首次頒布以來的第7次修訂，最近的一次修改為2015年（下稱“2015版《目錄》”）。

變化

《目錄》分為“鼓勵外商投資產(chǎn)業(yè)目錄”“限制外商投資產(chǎn)業(yè)目錄”和“禁止外商投資產(chǎn)業(yè)目錄”三部分。新版《目錄》在結(jié)構(gòu)上有所調(diào)整，將原鼓勵類條目中有股比要求的，與限制類和禁止類條目進(jìn)行了整合，形成了統(tǒng)一的外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單），包括“限制外商投資產(chǎn)業(yè)目錄”（列出了股權(quán)要求、高管要求等）和“禁止外商投資產(chǎn)業(yè)目錄”兩部分。全面實(shí)施準(zhǔn)入前國民待遇加負(fù)面清單管理后，對負(fù)面清單之外的領(lǐng)域（包括“鼓勵外商投資產(chǎn)業(yè)目錄”以及其他不在《目錄》范圍內(nèi)的允許外商投資領(lǐng)域），對外商投資項(xiàng)目和企業(yè)設(shè)立實(shí)行備案管理。

新版《目錄》共保留了63條外資限制性措施（包括限制類35條、禁止類28條），比2015版《目錄》的93條限制性措施（包括限制類38條、禁止類36條和鼓勵類中有股比要求的19條）減少了30條。服務(wù)業(yè)取消了公路旅客運(yùn)輸、外輪理貨、資信調(diào)查與評級服務(wù)、會計(jì)審計(jì)、農(nóng)產(chǎn)品批發(fā)市場、綜合水利樞紐等領(lǐng)域的外資準(zhǔn)入限制；制造業(yè)取消了軌道交通運(yùn)輸設(shè)備、汽車電子、新能源汽車電池、摩托車、海洋工程裝備、船舶柴油機(jī)、民用衛(wèi)星、食用油脂、大米、面粉、原糖、玉米、燃料乙醇、生物柴油等領(lǐng)域的外資準(zhǔn)入限制，并取消了同一家外商在國內(nèi)建立純電動汽車生產(chǎn)合資企業(yè)不得超過兩家的限制；采礦業(yè)取消了非常規(guī)油氣、貴金屬、鋰礦、部分稀有金屬冶煉等領(lǐng)域的外資準(zhǔn)入限制。

在禁止外商投資領(lǐng)域，新版《目錄》新增了部分文化宣傳領(lǐng)域，主要包括地面移動測量、出版物的編輯、廣播電視視頻點(diǎn)播、衛(wèi)星電視廣播地面接收設(shè)施安裝、廣播電視節(jié)目引進(jìn)、互聯(lián)網(wǎng)新聞信息和互聯(lián)網(wǎng)公眾發(fā)布信息服務(wù)等。

與此同時，新版《目錄》的鼓勵類條目數(shù)量基本維持不變，與2015版《目錄》相比，新增6條，刪除7條。新增的鼓勵類條目包括智能化緊急醫(yī)學(xué)救援設(shè)備、水文監(jiān)測傳感器、虛擬現(xiàn)實(shí)（VR）、增強(qiáng)現(xiàn)實(shí)（AR）、3D打印、加氫站、城市停車設(shè)施等。

影響

本次發(fā)布的新版《目錄》，基本延續(xù)了2015版《目錄》的方向：鼓勵外資投向先進(jìn)制造、高新技術(shù)、節(jié)能環(huán)保、現(xiàn)代服務(wù)業(yè)等領(lǐng)域；同時，在一定程度上放寬了在服務(wù)業(yè)、制造業(yè)和采礦業(yè)等領(lǐng)域?qū)ν赓Y的限制。這體現(xiàn)了在當(dāng)前全球跨國投資呈現(xiàn)新特點(diǎn)的形勢下，中國在積極推進(jìn)“走出去”戰(zhàn)略的同時，仍然堅(jiān)持高水平的“引進(jìn)來”，積極實(shí)施“引進(jìn)來”和“走出去”相結(jié)合的對外開放戰(zhàn)略。

此前，《自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）（2017年版）》（下稱“新版《自貿(mào)區(qū)負(fù)面清單》”）也已于近日公布。自貿(mào)區(qū)作為中國的先行先試試驗(yàn)區(qū)，新版《自貿(mào)區(qū)負(fù)面清單》相較《目錄》而言，無疑享有更高的開放度。隨著自貿(mào)區(qū)數(shù)量的不斷增多，加上各自貿(mào)區(qū)發(fā)展領(lǐng)域各有所側(cè)重，對于擬在中國進(jìn)行投資的外國投資者來說，優(yōu)先考慮自貿(mào)區(qū)有可能是更有利的選擇。如近期公布的《中國（上海）自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)金融服務(wù)業(yè)對外開放負(fù)面清單指引（2017年版）》，作為全國首張金融領(lǐng)域自貿(mào)區(qū)外商投資負(fù)面清單，其對金融機(jī)構(gòu)的市場準(zhǔn)入、金融業(yè)務(wù)的開放范圍都進(jìn)行了細(xì)化表述，提高了清單的操作性和公平性，便于金融機(jī)構(gòu)的對華投資。

同時，內(nèi)地與香港也于近期簽訂了新的《〈內(nèi)地與香港關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排（CEPA）〉投資協(xié)議》。根據(jù)該協(xié)議，在對香港的投資準(zhǔn)入方面，僅保留了26項(xiàng)不符措施，在船舶、飛機(jī)制造、資源能源開采、金融市場投資工具等方面均采取了更加優(yōu)惠的開放措施，并明確了在投資領(lǐng)域繼續(xù)給予香港地區(qū)最惠待遇。這使得香港繼續(xù)保持了內(nèi)地對外開放的最高水平?；趦?nèi)地與香港、內(nèi)地與澳門的CEPA，以及內(nèi)地與臺灣的《海峽兩岸經(jīng)濟(jì)合作框架協(xié)議》（ECFA），香港、澳門、臺灣地區(qū)投資者在某些特殊領(lǐng)域，較之其他投資者享有更高的開放度。不少香港銀行，都在2003年內(nèi)地與香港簽署第一份CEPA協(xié)議以后，加快了其進(jìn)入內(nèi)地投資的步伐。在CEPA政策的扶持下，目前港資銀行已經(jīng)成為內(nèi)地外資銀行中最重要的部分。

值得注意的是，本次放寬的外資準(zhǔn)入限制，多數(shù)仍局限于一般性服務(wù)業(yè)及制造業(yè)領(lǐng)域；而此前在《中共中央國務(wù)院關(guān)于構(gòu)建開放型經(jīng)濟(jì)新體制的若干意見》中曾提出的要推進(jìn)金融、教育、文化、醫(yī)療等服務(wù)業(yè)領(lǐng)域的有序開放，在此次新版《目錄》里尚沒有更多的體現(xiàn)。對這些開放速度相對較慢的敏感領(lǐng)域，外國投資者可能還需要一段時間的耐心等待和觀察。

新版《目錄》新增的禁止外商投資領(lǐng)域條目主要集中在文化宣傳方面，如出版物的編輯、廣播電視視頻點(diǎn)播和互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)等。這也與2016年11月發(fā)布的《中華人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法》以及配套文件之一的新版《互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)管理規(guī)定》相吻合：后者規(guī)定，只有經(jīng)許可的新聞單位才可從事互聯(lián)網(wǎng)新聞信息采編發(fā)布服務(wù)，包括提供互聯(lián)網(wǎng)新聞信息轉(zhuǎn)載服務(wù)、傳播平臺服務(wù)，也均需申請?jiān)S可或備案；同時，再次強(qiáng)調(diào)了不得設(shè)立中外合資、合作和外資經(jīng)營的互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)單位（包括采編發(fā)布、轉(zhuǎn)載和傳播平臺服務(wù)）。

另外值得一提的是，為應(yīng)對外資限制性措施（包括限制類領(lǐng)域?qū)蓹?quán)、高管的要求，以及禁止類領(lǐng)域），在實(shí)際操作中，常常會采用“協(xié)議控制”(VIE）架構(gòu)，即通過VIE協(xié)議而不是股權(quán)來控制國內(nèi)牌照公司。2015年1月，商務(wù)部曾發(fā)布《中華人民共和國外國投資法（草案征求意見稿）》（下稱“《草案》”）公開征求意見。該《草案》在依據(jù)注冊地標(biāo)準(zhǔn)對外國投資者予以定義的同時，引入了“實(shí)際控制”的標(biāo)準(zhǔn)，即受外國投資者控制的境內(nèi)企業(yè)，視同外國投資者，將協(xié)議控制明確規(guī)定為外國投資的一種形式。未來如果該《草案》正式成為法律，VIE架構(gòu)將可能面臨嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。

展望

新版《目錄》生效后，全國范圍內(nèi)的負(fù)面清單管理將正式實(shí)施。對于外商投資，負(fù)面清單管理不僅僅著眼于允許或限制、禁止的外商在華投資的范圍，其積極意義更在于將原先的逐項(xiàng)審批制轉(zhuǎn)變?yōu)閭浒钢乒芾怼４伺e將大大提高外資準(zhǔn)入的開放度和便利度。特別是對于鼓勵類投資項(xiàng)目，在相關(guān)優(yōu)惠政策的激勵下，外商投資將會迎來更多的發(fā)展機(jī)遇。

從新版《目錄》的修訂內(nèi)容來看，政府會繼續(xù)鼓勵外商投資符合我國產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級方向的領(lǐng)域。對于某些目前不宜全面開放的敏感領(lǐng)域，也嘗試采用自貿(mào)區(qū)先行試水再向全國復(fù)制的漸進(jìn)模式，緩慢但有序地進(jìn)行開放。隨著對外開放水平的不斷提高，加之在全球范圍內(nèi)中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展勢頭趨好，外國投資者對華投資的信心預(yù)計(jì)還將加強(qiáng)。

然而，在投資領(lǐng)域擴(kuò)大的同時，新版《目錄》對外商的投資也提出了“結(jié)構(gòu)性”升級的要求，鼓勵外商將資金、核心技術(shù)和先進(jìn)管理投入到與高端、智能、綠色制造業(yè)及生產(chǎn)性服務(wù)業(yè)相關(guān)的領(lǐng)域。外商在華投資從最初主要集中在勞動密集型的傳統(tǒng)制造業(yè)領(lǐng)域，發(fā)展到制造業(yè)與服務(wù)業(yè)并重，再到近幾年服務(wù)業(yè)比重大幅增加甚至超過制造業(yè)。而對照新版《目錄》的調(diào)整條目，此次修訂，主要還是體現(xiàn)在對智能、高端制造業(yè)方面投資的鼓勵和限制的放寬，而對服務(wù)業(yè)相關(guān)領(lǐng)域限制的放寬尚不突出。這體現(xiàn)了中國目前對推動制造裝備發(fā)展、提升在全球價值鏈地位的切實(shí)需要，與內(nèi)外資統(tǒng)一參與到“中國制造2025”戰(zhàn)略和創(chuàng)新發(fā)展驅(qū)動戰(zhàn)略的方向也是一致的。預(yù)計(jì)在今后一段時間內(nèi)，外國投資者對華投資選擇時會更多地考慮此類方向的投資項(xiàng)目。

作者盧奕系畢馬威中國稅務(wù)服務(wù)主管合伙人

作者程娛系畢馬威中國稅務(wù)知識

管理中心高級經(jīng)理