讓舒心的笑容綻放在風(fēng)雨彩虹中

讓舒心的笑容綻放在風(fēng)雨彩虹中

單位隨意解聘試用期員工，必須承擔(dān)賠償責(zé)任

小保：

我前往一家公司應(yīng)聘時(shí)，公司雖表示如試用期內(nèi)不符合錄用條件，其將解除勞動(dòng)合同，但只是抽象化地說了幾條主觀隨意性大的要求，沒有全面、詳實(shí)地告知。三個(gè)月試用期即將到期，公司在沒有進(jìn)行必要考核的情況下，僅憑主觀臆斷，以我不符合錄用條件為由解除與我的勞動(dòng)合同。

請(qǐng)問：公司是否應(yīng)向我支付賠償金？

謝林嵐

謝林嵐：

公司應(yīng)當(dāng)向你支付賠償金。

雖然《勞動(dòng)合同法》第三十九條第一款中規(guī)定，勞動(dòng)者在試用期間被證明不符合錄用條件的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同，但公司之舉屬于對(duì)該法律條文的濫用：一方面，公司對(duì)錄用條件的設(shè)立、運(yùn)用不符合對(duì)應(yīng)要素。錄用條件是用人單位根據(jù)本單位生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)、工作的特點(diǎn)，要求錄用的勞動(dòng)者符合某一職位的具體要求所包括的全部條件，是用人單位招收、錄用勞動(dòng)者的最終標(biāo)準(zhǔn)和在試用期間用于考察勞動(dòng)者的依據(jù)，也是勞動(dòng)者應(yīng)聘時(shí)的參考。簡(jiǎn)而言之，錄用條件不僅是用人單位判斷勞動(dòng)者在試用期間是否合格的標(biāo)準(zhǔn)，還是勞動(dòng)者在試用期間的行為準(zhǔn)則。正因?yàn)槿绱?，決定了用人單位所制定的錄用條件，應(yīng)當(dāng)符合以下要素：必須與勞動(dòng)崗位有關(guān)聯(lián)；必須合法；必須予以明示；內(nèi)容必須明確具體。結(jié)合本案，可以發(fā)現(xiàn)公司主張的錄用條件明顯與之相違：在招聘時(shí)沒有全面、詳實(shí)地告知應(yīng)聘者；內(nèi)容抽象化，主觀隨意性大，可操作性差。另一方面，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的后果。在公司沒有上述對(duì)應(yīng)錄用條件，也沒有進(jìn)行必要考核的情況下，僅憑主觀臆斷，便決定解除與你的勞動(dòng)合同，無疑當(dāng)屬未盡舉證義務(wù)，自然必須承擔(dān)不利后果，公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第八十七條之規(guī)定承擔(dān)責(zé)任：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。”

小保

“入職一周宣布懷孕，產(chǎn)假期滿辭職”，單位有權(quán)索回已付工資

小保：

為了在懷孕期間既不用上班又能拿到勞動(dòng)報(bào)酬，5個(gè)月前，李某得知我所在的公司招聘員工后，隱瞞真實(shí)目的，千方百計(jì)讓公司相信其求職的真實(shí)性和目的的正當(dāng)性，公司因?yàn)椴幻髡嫦喽c其簽訂了勞動(dòng)合同。李某上班僅一周，便宣布已懷孕5個(gè)多月。李某先是斷斷續(xù)續(xù)上班，后來干脆休了98天產(chǎn)假，產(chǎn)假期滿便立即提出辭職。

請(qǐng)問：公司能否向李某索回已發(fā)的工資？

黃文英

黃文英：

公司有權(quán)索回李某未上班期間的工資。

一方面，本案所涉勞動(dòng)合同無效?！秳趧?dòng)合同法》第二十六條第(一)項(xiàng)規(guī)定：“以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的”，勞動(dòng)合同無效。其中的欺詐是指在設(shè)立、變更勞動(dòng)合同的過程中，一方故意告知對(duì)方虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使對(duì)方做出錯(cuò)誤的意思表示的行為。本案中，李某在求職時(shí)隱瞞簽訂勞動(dòng)合同的真實(shí)目的，并不擇手段讓公司相信其求職的真實(shí)性和目的的正當(dāng)性，公司因?yàn)椴幻髡嫦嗝稍诠睦锊排c其簽訂勞動(dòng)合同，這些都意味著明顯符合欺詐的法律特征。對(duì)于無效勞動(dòng)合同，《勞動(dòng)合同法》第二十八條規(guī)定：“勞動(dòng)合同被確認(rèn)無效，勞動(dòng)者已付出勞動(dòng)的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬。勞動(dòng)報(bào)酬的數(shù)額，參照本單位相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定。”即對(duì)于李某沒有付出勞動(dòng)部分的報(bào)酬，公司有權(quán)拒絕給付，已經(jīng)給付的則有權(quán)收回。另一方面，法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)向“三期”女工支付勞動(dòng)報(bào)酬并非絕對(duì)。雖然《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》第五條、第七條分別規(guī)定：“用人單位不得因女職工懷孕、生育、哺乳降低其工資、予以辭退、與其解除勞動(dòng)或者聘用合同?！薄芭毠ど硎?8天產(chǎn)假，其中產(chǎn)前可以休假15天；難產(chǎn)的，增加產(chǎn)假15天；生育多胞胎的，每多生育1個(gè)嬰兒，增加產(chǎn)假15天?！奔聪嚓P(guān)規(guī)定的確對(duì)女職工實(shí)行特別的勞動(dòng)保護(hù)，用人單位對(duì)于“三期”女職工既不能解除勞動(dòng)合同，也不能拒絕支付工資，但這并非絕對(duì)，必須以“三期”女職工的行為合法為前提。正因?yàn)槔钅车钠墼p行為不受勞動(dòng)法保護(hù)，決定了其無權(quán)獲得對(duì)應(yīng)的工資。

小保

單位裁撤部門，員工因不愿履新被解聘是否合法

小保：

一年前，我與一家公司簽訂的書面勞動(dòng)合同中約定：合同期為5年；如果合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使本合同無法履行，經(jīng)公司和我協(xié)商，若不能就變更合同達(dá)成一致意見，公司可以在提前30天給我以書面通知或者額外支付我一個(gè)月工資后解除合同。近日，公司以經(jīng)營(yíng)方向調(diào)整并已經(jīng)征求工會(huì)意見為由，讓我到新崗位就職（勞動(dòng)強(qiáng)度不變），待遇仍按照勞動(dòng)合同約定及公司相關(guān)制度執(zhí)行；如我不愿意去新崗位報(bào)到，視為拒絕接受公司安排，將依法解除勞動(dòng)合同。我明確拒絕，公司遂解除勞動(dòng)合同通知書，讓我領(lǐng)取一個(gè)月的工資和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

請(qǐng)問：我能否向公司索要違法解除勞動(dòng)合同的雙倍賠償金？

江中燕

江中燕：

你無權(quán)向公司索要違法解除勞動(dòng)合同的雙倍賠償金。《勞動(dòng)合同法》第八十七條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金?！奔从萌藛挝恍枰騽趧?dòng)者支付二倍賠償金的前提是解除或者終止勞動(dòng)合同的行為違法。而該法第四十條還規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：(一)勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；(二)勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；(三)勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。”一方面，公司根據(jù)發(fā)展需要，通過行使經(jīng)營(yíng)自主權(quán)的方式，調(diào)整經(jīng)營(yíng)方向并已經(jīng)征求工會(huì)意見，員工崗位隨之必須變動(dòng)，可以認(rèn)為雙方訂立勞動(dòng)合同時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生了重大變化；另一方面，公司已經(jīng)要求你到勞動(dòng)強(qiáng)度不變的新崗位就職、待遇仍按照勞動(dòng)合同約定及公司相關(guān)制度執(zhí)行，你拒絕接受公司安排，表明彼此無法達(dá)成一致，公司在額外支付你一個(gè)月工資后解除勞動(dòng)合同，無疑于法有據(jù)，故你不得索要違法解除勞動(dòng)合同的雙倍賠償金。

小保

單位生產(chǎn)緊張，能否加薪強(qiáng)制女工提前結(jié)束產(chǎn)假

小保：

在我休了62天產(chǎn)假后，公司向我打來電話，說由于生產(chǎn)緊張，急需人手，而我早已過了月子期，故要求我提前結(jié)束產(chǎn)假回公司上班，并許諾如果我在剩余產(chǎn)假時(shí)間段上班，可以給我增加50%的工資，還明確表示，如果我不提前上班，屬于不聽從公司指揮，其有權(quán)按照相關(guān)規(guī)定對(duì)我減半發(fā)放工資、取消一切福利待遇。鑒于自己產(chǎn)后身體比較虛弱、孩子太小等因素，我拒絕了公司的要求。而公司也真的對(duì)我減半發(fā)放工資、取消一切福利待遇。

請(qǐng)問：公司的做法對(duì)嗎？

姚麗紅

姚麗紅：

公司的做法是錯(cuò)誤的。

一方面，享有足額產(chǎn)假是女工的法定權(quán)利。即對(duì)于女工的產(chǎn)假天數(shù)，我國(guó)實(shí)行法定制，除非女工本人自愿，任何人、任何單位不得以任何理由剝奪或者減少。

另一方面，公司無權(quán)扣付你的工資。《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》第五條規(guī)定：“用人單位不得因女職工懷孕、生育、哺乳降低其工資、予以辭退、與其解除勞動(dòng)或者聘用合同?！闭?yàn)槟闳栽诋a(chǎn)假期內(nèi)，有權(quán)拒絕公司的提前上班請(qǐng)求，甚至無需任何理由，決定了你的行為不屬于違反公司的規(guī)章制度，公司自然不得由于你沒有提前上班而降低你的工資、取消你的一切福利待遇。

再一方面，你有權(quán)依法維護(hù)自身權(quán)利?！杜毠趧?dòng)保護(hù)特別規(guī)定》第十四條、第十五條分別規(guī)定：“用人單位違反本規(guī)定，侵害女職工合法權(quán)益的，女職工可以依法投訴、舉報(bào)、申訴，依法向勞動(dòng)人事爭(zhēng)議調(diào)解仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)調(diào)解仲裁，對(duì)仲裁裁決不服的，依法向人民法院提起訴訟?！薄坝萌藛挝贿`反本規(guī)定，侵害女職工合法權(quán)益，造成女職工損害的，依法給予賠償；用人單位及其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！奔淳蛦挝豢鄹赌愎べY、福利待遇等所造成的損失，你有權(quán)要求賠償，如果公司固執(zhí)己見，你可以投訴、舉報(bào)、申訴、申請(qǐng)調(diào)解仲裁、提起訴訟。

小保

圖/俞菲

注：以上稿件由江西省興國(guó)縣人民法院顏東岳、顏梅生、廖春梅解答。若有疑義，歡迎讀者來信來電，以便本刊完善問題解答。