淺析涉外（涉港、澳、臺(tái)、華僑）離婚案件中存在的問題

馬曉燕

摘 要：由于世界各國(guó)的經(jīng)濟(jì)、文化、意識(shí)形態(tài)、習(xí)俗等方面的差異，跨國(guó)婚姻破滅已經(jīng)成為了一個(gè)國(guó)際性的話題，文章重點(diǎn)從涉外離婚的法院管轄、法律適用、財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等四個(gè)方面的問題進(jìn)行了深入的分析。

關(guān)鍵詞：涉外 離婚問題

涉外（涉港、澳、臺(tái)及華僑）婚姻，包括涉外結(jié)婚和涉外離婚。近年來，隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的不斷發(fā)展，涉外（涉港、澳、臺(tái)及華僑）婚姻暴露出越來越多的問題，特別是世界各國(guó)各地的經(jīng)濟(jì)、文化、意識(shí)形態(tài)、習(xí)俗等方面存在較大的差異，涉外（涉港、澳、臺(tái)及華僑）婚姻破滅已經(jīng)成為了一個(gè)國(guó)際性的常態(tài)話題。本文著重從涉外（涉港、澳、臺(tái)及華僑）離婚角度總結(jié)分析存在的幾個(gè)主要問題，以饗讀者。

一、法院管轄問題

我國(guó)《民事訴訟法》第22條規(guī)定：“對(duì)公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。”第23條規(guī)定：“對(duì)于不在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟，由原告住所地人民法院管轄；原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄?！?/p>

根據(jù)這些規(guī)定，涉外離婚案件，只要一方是中國(guó)境內(nèi)居住的人，不管是對(duì)居住在中國(guó)境內(nèi)或境外的被告提起的離婚，中國(guó)法院都有管轄權(quán)，居住在中國(guó)境內(nèi)的配偶，無論是對(duì)居住在中國(guó)境外的外國(guó)人，還是居住在外國(guó)的中國(guó)籍公民，提出離婚訴訟都由原告住所地或經(jīng)常居住地的中國(guó)法院受理。主要有以下幾種：

1.中國(guó)公民一方居住在國(guó)外，一方居住在國(guó)內(nèi)，不論哪一方向我國(guó)人民法院提起離婚訴訟，國(guó)內(nèi)一方住所地的人民法院都有權(quán)管轄。如國(guó)外一方在居住國(guó)法院起訴，國(guó)內(nèi)一方向人民法院起訴的，我國(guó)人民法院有權(quán)受理。如果雙方均為出國(guó)人員，一方向人民法院起訴離婚的，應(yīng)向出國(guó)前一方住所地人民法院起訴。

2.在國(guó)內(nèi)結(jié)婚并定居國(guó)外的華僑，如定居國(guó)法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向我國(guó)民法院提出離婚訴訟的，由婚姻締結(jié)地或一方在國(guó)內(nèi)的最后居住地人民法院受理。

3.在海外結(jié)婚并定居的華僑，如定居國(guó)法院以離婚訴訟須由國(guó)籍所屬國(guó)法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的，由一方原住所地或在國(guó)內(nèi)的最后居住地人民法院受理。

4.公民雙方在國(guó)外但未定居，一方向人民法院起訴離婚的，應(yīng)由原告或者被告住所地的人民法院管轄。

5.中國(guó)公民和外國(guó)人在我國(guó)境外要求離婚的，當(dāng)?shù)胤ㄔ菏欠袷芾恚稍摲ㄔ阂榔鋰?guó)內(nèi)法決定。

6.涉港、澳、臺(tái)的離婚案件的管轄，可比照涉外案件處理。

7.雙方當(dāng)事人均是外國(guó)人的，如果雙方的婚姻締結(jié)地是在中國(guó)的，我國(guó)法院有管轄權(quán)，如果雙方的婚姻締結(jié)地在國(guó)外，此時(shí)我國(guó)法院一般不受理；如果雙方達(dá)成離婚協(xié)議的，我國(guó)法院可以受理管轄。

二、法律適用問題

《涉外民事關(guān)系法律適用法》第21條規(guī)定：“結(jié)婚條件，適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國(guó)籍國(guó)法律；沒有共同國(guó)籍，在一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或者國(guó)籍國(guó)締結(jié)婚姻的，適用婚姻締結(jié)地法律?！?/p>

由于涉外婚姻的婚姻締結(jié)地和起訴離婚地往往不一致，要在一國(guó)法院認(rèn)定在外國(guó)締結(jié)的婚姻的有效性，必須遵循公認(rèn)的國(guó)際私法原則。而另一方面，各個(gè)國(guó)家獨(dú)自行使司法主權(quán)，又有各自的特殊政策或公益考量。例如，在法定婚齡的標(biāo)準(zhǔn)上，各個(gè)國(guó)家并不一樣，我國(guó)規(guī)定的是“男不得早于22周歲，女不得早于20周歲”，而有的國(guó)家的法定婚齡比中國(guó)要早。再者在結(jié)婚后夫妻雙方國(guó)籍的認(rèn)定上，各國(guó)規(guī)定也不盡相同，有的隨丈夫的國(guó)籍，有的隨妻子國(guó)籍，還有的保留各自國(guó)籍等等。由于各國(guó)之間的差異，往往使得一些人為了規(guī)避不利于自己的法律，利用沖突法原則來逃避法律適用，達(dá)到有利于自己的目的。我國(guó)《國(guó)籍法》規(guī)定，外國(guó)人或者無國(guó)籍人，愿意遵守我國(guó)憲法和法律，具有下列條件之一的，可以經(jīng)申請(qǐng)批準(zhǔn)加入中國(guó)國(guó)籍：（一）中國(guó)人的近親屬；……同時(shí)被批準(zhǔn)加入中國(guó)國(guó)籍的不得再保留外國(guó)國(guó)籍。

《民通意見》第194條規(guī)定：“當(dāng)事人規(guī)避我國(guó)強(qiáng)制性法律或者禁止性法律規(guī)范的行為，不發(fā)生適用外國(guó)法律的效力?！钡菦]有規(guī)定惡意規(guī)避外國(guó)法律適用時(shí)的效果。盡管如此，根據(jù)通行的國(guó)際私法準(zhǔn)則，也不發(fā)生適用別國(guó)法律的效果。因此，惡意規(guī)避法律適用的婚姻，如果不具有婚姻締結(jié)地的實(shí)質(zhì)性結(jié)婚要件，就不具有合法夫妻的身份。

三、財(cái)產(chǎn)分割問題

涉外離婚財(cái)產(chǎn)分割的問題上，我國(guó)跟大多數(shù)國(guó)家一樣，將財(cái)產(chǎn)分為動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，并分別適用不同的原則。不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法，動(dòng)產(chǎn)適用受理法院所在地法。

根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》的規(guī)定：因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄。對(duì)于夫妻關(guān)系存續(xù)期間的夫妻共同財(cái)產(chǎn)的分割，因我國(guó)《民法通則》規(guī)定適用我國(guó)法律，因此適用我國(guó)《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)我國(guó)《婚姻法》對(duì)夫妻關(guān)系存續(xù)期間夫妻共同財(cái)產(chǎn)的范圍的規(guī)定，由雙方協(xié)議處理，協(xié)議不成時(shí)，由人民法院根據(jù)財(cái)產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。

有一點(diǎn)需要注意的是，由于各國(guó)對(duì)不動(dòng)產(chǎn)的法律強(qiáng)制性規(guī)范互有異同，對(duì)不動(dòng)產(chǎn)的處理只能以不動(dòng)產(chǎn)所在地國(guó)為限。即對(duì)共同財(cái)產(chǎn)中的不動(dòng)產(chǎn)的分割，我國(guó)法院的裁判內(nèi)容只對(duì)位于我國(guó)的這一部分不動(dòng)產(chǎn)具有執(zhí)行力，即使裁判涉及了位于國(guó)外的不動(dòng)產(chǎn)，在國(guó)外執(zhí)行我國(guó)法院的裁判時(shí)也會(huì)有很大的困難。比如有的國(guó)家對(duì)執(zhí)行外國(guó)法院裁判規(guī)定必須重新起訴，有的規(guī)定須申請(qǐng)執(zhí)行令，還有的干脆規(guī)定一律不予承認(rèn)。因此，如果在外國(guó)還有部分不動(dòng)產(chǎn)，可以待人民法院的離婚裁判生效后再另行在該不動(dòng)產(chǎn)所在地解決不動(dòng)產(chǎn)糾紛。

同樣，如果雙方在外國(guó)已經(jīng)辦理了離婚手續(xù)，涉及不動(dòng)產(chǎn)在中國(guó)尚未分割，只能首先向有管轄權(quán)的中級(jí)人民法院申請(qǐng)承認(rèn)外國(guó)離婚判決的效力后，再依照我國(guó)法律向不動(dòng)產(chǎn)所在地法院起訴，申請(qǐng)對(duì)原夫妻共同所有的不動(dòng)產(chǎn)進(jìn)行分割。

四、子女撫養(yǎng)問題

涉外離婚訴訟中子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬和撫養(yǎng)費(fèi)問題，我國(guó)民法通則第147條規(guī)定，離婚訴訟適用法院地法律。我國(guó)法院一般按照我國(guó)婚姻法規(guī)定的原則，從切實(shí)保護(hù)子女權(quán)益，有利于子女身心健康成長(zhǎng)出發(fā)，結(jié)合雙方的具體情況進(jìn)行處理。當(dāng)然在處理子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬問題時(shí)，對(duì)于10周歲以上的孩子，一般會(huì)事先征求并尊重其本人意愿，看是愿意隨父或母生活。父母都想要孩子或者都不想要孩子，只要雙方協(xié)商不成，就需要由法院判決，但是需要注意的是，在爭(zhēng)取孩子的撫養(yǎng)時(shí)候需要向法庭提供一些有利的證據(jù)證明孩子隨你生活更有利于成長(zhǎng)。

另外，根據(jù)我國(guó)法律的規(guī)定，涉外離婚子女的撫養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律。所謂最密切是指扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國(guó)籍、住所以及供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財(cái)產(chǎn)所在地。其實(shí)涉外離婚案件，未成年子女撫養(yǎng)問題，我國(guó)和國(guó)外法律規(guī)定差異較大，一般來說未成年子女在國(guó)外的，一般由國(guó)外一方撫養(yǎng)，如果相反在國(guó)內(nèi)的也是一般由在國(guó)內(nèi)和未成年子女共同生活的一方撫養(yǎng)。