私募股權(quán)投資基金投資主體法律問題研究

金融是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)發(fā)展的脈搏，其對(duì)于一個(gè)國家的發(fā)展具有重要的作用和重大的意義，由此看來，完善我國關(guān)于私募股權(quán)投資基金的法律制度密切影響著我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

私募股權(quán) 投資基金

投資主體 法律研究

近年來，我國的發(fā)展越來越趨近國際化，“十二五”規(guī)劃綱要明確提出：“要加快多層次資本市場體系建設(shè)，顯著提高直接融資的比重，中國的私募股權(quán)投資基金業(yè)面臨著重大的發(fā)展機(jī)遇。”但是，截止到目前，我國關(guān)于私募股權(quán)投資基金投注主體的法律尚不完善，缺乏獨(dú)立和統(tǒng)一的法律體系。學(xué)習(xí)并借鑒外國完善的關(guān)于私募股權(quán)投資基金的法律制度，可促進(jìn)我國私募股權(quán)投資基金的發(fā)展，并有著重大的意義。

中國經(jīng)濟(jì)走在世界新興市場的最前端，中國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展速度和潛能對(duì)于國際上的投資者有著極大的吸引力，中國經(jīng)濟(jì)在世界私募股權(quán)市場的地位越來越重要。我國在前些年，甚至不知道私募股權(quán)基金是什么，只知道創(chuàng)業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)投資，以及私募基金。但在幾年后，在海外的私募股權(quán)基金的帶領(lǐng)下，我國的私募股權(quán)基金迅速的發(fā)展。金融是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)發(fā)展的脈搏，其對(duì)于一個(gè)國家的發(fā)展具有重要的作用和重大的意義，由此看來，完善我國關(guān)于私募股權(quán)投資基金的法律制度密切影響著我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

什么是私募股權(quán)投資基金

私募股權(quán)投資基金是通過私募的形式對(duì)非上市的企業(yè)進(jìn)行權(quán)益性投資，在實(shí)施交易的期間，也考慮到將來應(yīng)該如何退出，退出機(jī)制包括：上市，管理層的回購或者并購。私募股權(quán)投資基金包括：創(chuàng)業(yè)投資、成長投資、基礎(chǔ)設(shè)施基金、上市后私募增發(fā)投資、房地產(chǎn)等，私募股權(quán)投資基金這種投資方式是國際上一種潮流，也是今后發(fā)展的趨勢，美國的相關(guān)法律體制較國內(nèi)的完善，因此，可以借鑒學(xué)習(xí)。

國際私募股權(quán)投資基金投資主體制度的概括

早期，在國外設(shè)立的私募股權(quán)投資基金的作用是為了實(shí)現(xiàn)政府特定的目的。在一般情況下，私募股權(quán)投資基金的資金大多來自投資地的機(jī)構(gòu)投資者。參照國外的相關(guān)法律規(guī)定，私募股權(quán)投資基金的投資主體包括：各類基金，金融機(jī)構(gòu)，個(gè)人投資者，政府機(jī)構(gòu)以及具有一定規(guī)模的工商企業(yè)。

（1）金融機(jī)構(gòu)

1982年，美國頒布名為Regulation D的用于規(guī)范私募股權(quán)的法律法規(guī)，其中，Rule506對(duì)投資主體的資格進(jìn)行了嚴(yán)格的限定，合格的投資人主要分為八類，其中，金融機(jī)構(gòu)包括：登記的證券經(jīng)濟(jì)商、銀行、信托公司、保險(xiǎn)公司、自營商等。

（2）各類基金

私募股權(quán)投資的重要主體是基金模式，主要包括兩種，一種是商業(yè)性的投資基金；另一種是養(yǎng)老基金。商業(yè)性的投資主要是指對(duì)公司的投資，美國“合格機(jī)構(gòu)投資人”中明確寫道，根據(jù)《投資公司法》登記的投資公司和企業(yè)開發(fā)公司，和小企業(yè)開發(fā)公司。另外FOF（基金的基金）也是一種重要的投資主體，這種投資的方式是間接的，F(xiàn)OF設(shè)立的目的是：投資于其它的基金。FOF在對(duì)沖基金，共同基金，信托基金以及私募股權(quán)基金等領(lǐng)域內(nèi)廣泛存在，因?yàn)橛懈偷馁Y金要求和進(jìn)一步的分散風(fēng)險(xiǎn)，與市場的目標(biāo)接近等優(yōu)勢，像巴黎銀行，UBS，花旗銀行等金融機(jī)構(gòu)，都建立了自己的私募股權(quán)投資部門。1979年美國修改的《ERISA》在不影響到整體投資組合的安全時(shí)，允許將養(yǎng)老基金投資在新興的或小的企業(yè)中。這項(xiàng)法案將養(yǎng)老基金的投資風(fēng)險(xiǎn)推上了風(fēng)口浪尖。

（3）政府機(jī)構(gòu)

私募股權(quán)投資基金在發(fā)展的初期，為了起到示范效應(yīng)，許多國家直接對(duì)從事創(chuàng)業(yè)投資進(jìn)行直接投資，成功的案例是政府設(shè)立了政策性創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金，以此來吸引民間資本設(shè)立商業(yè)性的創(chuàng)業(yè)投資公司。在日本，大機(jī)構(gòu)的投資和政府的直接投資在股權(quán)的投資基金中占了很大的比重。美國特有的承擔(dān)責(zé)任的民族文化實(shí)質(zhì)使政府僅限于有制定法律保護(hù)投資者的作用。

（4）個(gè)人投資者

在早期的發(fā)展中，私募股權(quán)基金的投資主體只要是富有的個(gè)體投資，據(jù)美國Regulation D Rule506規(guī)定，私募股權(quán)投資基金的個(gè)體投資人在美國包括：合格的投資人、不合格的投資人。合格投資人包括：發(fā)行人的內(nèi)部人、凈資產(chǎn)超過一百美元的自然人，近兩年所得超過二十萬美元的人。隨著私募的合法化，富裕階層越來越多的成為了投資主體。

（5）具有一定規(guī)模的工商企業(yè)

據(jù)美國Regulation D Rule506規(guī)定，合格的投資者第二類是：“根據(jù)《投資顧問法》（1940年頒布）登記的私人企業(yè)開發(fā)公司?！钡谌愂牵骸耙罁?jù)所得稅法享受免稅待遇的機(jī)構(gòu)，包括股份有限公司、信托及合伙機(jī)構(gòu)，其資產(chǎn)必須超過500萬美元。且其成立目的的不是專門為了獲得私募證券?！币运侥脊蓹?quán)投資基金投資主體對(duì)企業(yè)做出了限制。私募股權(quán)投資基金能為企業(yè)帶來豐厚的利益，許多具有實(shí)力的企業(yè)成為私募股權(quán)投資的募集者。此外，一些成功的企業(yè)考慮到戰(zhàn)略投資，設(shè)立了附屬的創(chuàng)業(yè)投資機(jī)構(gòu)。

我國私募股權(quán)投資基金主體制度的現(xiàn)狀

在我國，私募股權(quán)投資基金的投資主體主要包括：外資和政府機(jī)構(gòu)，以及個(gè)人和企業(yè)等，但是和國外市場成熟的運(yùn)作相比，我國的私募股權(quán)投資基金的投資主體制度并不完善。具體的表現(xiàn)分為以下幾個(gè)方面：

（1）政府機(jī)構(gòu)的職能有待轉(zhuǎn)化

我國政府可根據(jù)相關(guān)政策設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資基金，以參股的方式來發(fā)展創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，在關(guān)系著我國民生的大項(xiàng)目產(chǎn)業(yè)基金中，政府的作用是引領(lǐng)和導(dǎo)向。隨著私募股權(quán)投資基金的發(fā)展，政府不應(yīng)予以過多的干涉，這樣，不利于私募股權(quán)投資基金的市場化的運(yùn)作，政府機(jī)構(gòu)所發(fā)揮的出資主體的智能有待轉(zhuǎn)化。

（2）金融機(jī)構(gòu)還不具有成熟的投資理念

據(jù)我國相關(guān)法律的規(guī)定，“企業(yè)實(shí)行分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管的體制，因此，銀行資金和保險(xiǎn)資金是不得進(jìn)入創(chuàng)業(yè)投資領(lǐng)域。”在08年，許多金融資本得到了準(zhǔn)許，涉及到股權(quán)投資的領(lǐng)域，銀行和保險(xiǎn)也開始紛紛投資股權(quán)，這一措施為我國的私募股權(quán)投資基金的發(fā)展開拓了渠道。但是，我國私募股權(quán)投資基金的時(shí)間較短投資人對(duì)有限的合伙制的私募股權(quán)投資基金的運(yùn)作機(jī)制缺乏深刻的理解。金融機(jī)構(gòu)的方向更傾向于用管理者的身份設(shè)立基金，而不愿以持有人的身份參與設(shè)立市場化的基金，對(duì)我國的私募股權(quán)投資基金市場化的運(yùn)作產(chǎn)生了負(fù)面的影響。

完善我國私募股權(quán)基金投資主體的法律制度的相關(guān)建議

（1）完善有限合伙制基金立法體系

私募股權(quán)投資主要有三種組織形式，分別為：公司型，有限合伙型，契約型。據(jù)國際私募股權(quán)基金的運(yùn)作經(jīng)驗(yàn)可知，國內(nèi)的私募股權(quán)投資基金多數(shù)采用有限合伙型的形式。但是，國內(nèi)并沒有針對(duì)有限合伙型的私募股權(quán)投資基金的相關(guān)法律法規(guī)，私募股權(quán)基金的發(fā)展需要法律和理論的支撐，因此，在現(xiàn)有的法律基礎(chǔ)上應(yīng)盡快出臺(tái)《私募股權(quán)基金管理?xiàng)l例》，和《有限合伙企業(yè)法》。

（2）加強(qiáng)對(duì)外資的監(jiān)督和引導(dǎo)

對(duì)于外資的私募股權(quán)投資基金，我們不能予以嚴(yán)格的控制，但是也不能放手任期肆意發(fā)展，因此，我們就要加強(qiáng)監(jiān)督和引導(dǎo)。加快法律條例的建立，加大監(jiān)督的力度。適當(dāng)?shù)耐貙捦顺龅姆绞?。鼓?lì)外資的私募股權(quán)投資基金在境內(nèi)設(shè)立，鼓勵(lì)境內(nèi)的二級(jí)市場資本退市，從而，促進(jìn)國內(nèi)私募股權(quán)投資基金的發(fā)展。加強(qiáng)對(duì)外資私募股權(quán)投資基金的監(jiān)控，充分掌握外商投資企業(yè)的真實(shí)身份，了解基礎(chǔ)信息，加強(qiáng)對(duì)跨國資金流動(dòng)的監(jiān)控。

（3）轉(zhuǎn)變政府職能，促進(jìn)行業(yè)自律

無論在哪個(gè)國家，政府對(duì)產(chǎn)業(yè)的政策和該產(chǎn)業(yè)的發(fā)展都有著重要的影響，我國的經(jīng)濟(jì)正處于轉(zhuǎn)型的過程中，政府的相關(guān)政策會(huì)很大程度上的影響我國的經(jīng)濟(jì)，故在風(fēng)險(xiǎn)投資的開始，政府要起到一個(gè)指導(dǎo)的作用。應(yīng)通過建立基金的方式以及建立專業(yè)的基金人的誠信檔案，推行基金的內(nèi)部控制，和業(yè)務(wù)指導(dǎo)等方式，將各種類型的基金納入其中，發(fā)揮行業(yè)自律的職能，防止委托風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。

目前，世界的經(jīng)濟(jì)形式還未完全從經(jīng)濟(jì)危機(jī)中復(fù)蘇，中國經(jīng)濟(jì)長期穩(wěn)定的發(fā)展倍受國際投資者的矚目。就目前的情況來看，我國的私募股權(quán)投資基金相關(guān)的法律體制尚不完善，缺乏統(tǒng)一性和獨(dú)立性，每個(gè)地方和每個(gè)部門之間都缺乏有效的協(xié)調(diào)，是私募股權(quán)投資基金在成立后出現(xiàn)困難的局面。由此看來，我國建立健全的私募股權(quán)投資基金相關(guān)的法律體制是非常重要的，抓住新三板推出的契機(jī)，促進(jìn)中國私募股權(quán)投資基金的迅速發(fā)展，振興我國的經(jīng)濟(jì)，在當(dāng)前的國際經(jīng)濟(jì)形勢下具有特殊并重要的意義。

[1]孫宏友. 私募股權(quán)投資基金投資主體法律問題研究[J]. 南開學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版），2015，（05）：123-129.

[2]王仁榮. 跨國公司跨境并購法律問題研究[D].復(fù)旦大學(xué)，2016.

[3]呂海寧. 私募股權(quán)基金法律制度研究[D].大連海事大學(xué)，2016.

[4]黃韜. 股權(quán)投資基金募集法律制度研究[D].南京大學(xué)，2016

作者簡介：曹芯睿，1989.11.05，女，江蘇省常州市