淺析《電子商務(wù)法（草案）》對網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的得與失

摘 要 根據(jù)相關(guān)報(bào)道，《電子商務(wù)法（草案）》（正文中以下簡稱《草案》）將于今年8月提交全國人大常委會進(jìn)行二次審議，其將進(jìn)一步對跨境電子商務(wù)進(jìn)行促進(jìn)與規(guī)范。在這一關(guān)鍵的時(shí)間節(jié)點(diǎn)上，對《電子商務(wù)法（草案）》中所涉及到消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的內(nèi)容進(jìn)行梳理，探討其得失并與《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》（以下簡稱《消保法》）相銜接，從而提出有關(guān)于增強(qiáng)對消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的對策就顯得尤為重要和緊迫。本文力求在對相關(guān)內(nèi)容加以梳理分析的基礎(chǔ)上，結(jié)合實(shí)際給出相應(yīng)的立法建議，為《電子商務(wù)法》的立法盡一份綿薄之力。

關(guān)鍵詞 電子商務(wù)法 消費(fèi)者 權(quán)益 保護(hù)法 法條梳理

作者簡介：張曦曄，天津市和平區(qū)人民檢察院。

中圖分類號：D922.29 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.09.261

一、對《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》及《電子商務(wù)法（草案）》的法條梳理

（一）對現(xiàn)有《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》中涉及電子商務(wù)部分法條梳理

現(xiàn)有的《消保法》是在2013年10月25日經(jīng)十二屆全國人大常委會第五次會議進(jìn)行第二次修正后，于2014年3月15日正式實(shí)施。 與20年前的《消保法》相比，其對于網(wǎng)絡(luò)購物、電視購物、電話購物等新興消費(fèi)方式進(jìn)行了有效規(guī)制，對網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者的權(quán)益更加重視。盡管隨著科技日新月異的發(fā)展，其中部分法條過于概括抽象，可能已經(jīng)無法符合當(dāng)今網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者的需求，但是其對于消費(fèi)者權(quán)益加以保護(hù)的立法精神還是值得《草案》進(jìn)一步加以細(xì)化，以充分體現(xiàn)電商經(jīng)營領(lǐng)域的特性。

《消保法》中直接涉及電子商務(wù)的部分主要體現(xiàn)在第三章經(jīng)營者的義務(wù)及第六章爭議的解決，而間接涉及到電子商務(wù)的部分還體現(xiàn)在第二章消費(fèi)者的權(quán)利及第七章法律責(zé)任兩章之中，其中直接涉及電子商務(wù)的條款可見下表。

表1：《消保法》涉及電子商務(wù)的條款一覽

通過上表，不難看出的是《消保法》針對電子商務(wù)的特點(diǎn)，有效地對傳統(tǒng)消費(fèi)者權(quán)益范圍進(jìn)行了拓展和提升。比如《消保法》中的第二十五條對于電子商務(wù)中消費(fèi)者的后悔權(quán)加以規(guī)定，賦予其七日內(nèi)無條件退貨的權(quán)利，在有效地保障消費(fèi)者的公平交易權(quán)的同時(shí)也進(jìn)一步有效地保障了消費(fèi)者知情權(quán)的實(shí)現(xiàn)； 再比如《消保法》中的第二十八條則有效地?cái)U(kuò)大了消費(fèi)者知情權(quán)的客體范圍，這是因?yàn)橄噍^于傳統(tǒng)方式，電子商務(wù)中的消費(fèi)者無法對商品有一個(gè)直觀上的了解與認(rèn)識，而且常常由于信息不對稱而難以作出明智合理的選擇。 此外，如第二十六條和第二十九條雖然未直接提及電子商務(wù)，但是其所涉及的語境實(shí)際上與如網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)這樣的新興消費(fèi)方式密不可分，無論是“全有或全無”的格式條款還是令人不勝其煩的商業(yè)推銷信息，都有著網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)時(shí)代深深的烙印。

（二）對《電子商務(wù)法（草案）》中涉及消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)部分法條梳理

相較于《消保法》中涉及電子商務(wù)的部分而言，《草案》中涉及消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的部分則要更加豐富，其不僅在第一、二、三、四、六、七章均有涉及，而且在第四章電子商務(wù)交易保障一章中還單獨(dú)設(shè)立了第三節(jié)對消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)加以規(guī)定，囿于篇幅，筆者在這里摘取主要條款加以分析。

相比《消保法》來說，《草案》對于電子商務(wù)中消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的規(guī)定更加細(xì)化，將各個(gè)主體的權(quán)利義務(wù)以更明晰的方式加以界定。此外，針對《消保法》中電商經(jīng)營主體對消費(fèi)者權(quán)益進(jìn)行保護(hù)的義務(wù)相關(guān)規(guī)定有余，而責(zé)任相關(guān)規(guī)定不足這一現(xiàn)狀加以彌補(bǔ)，體現(xiàn)了電商時(shí)代消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的新思路，但是由于立法滯后性的限制，其中的部分條款仍然體現(xiàn)出與時(shí)代相脫節(jié)的特性，筆者將在后文中著重加以分析。

（三）《電子商務(wù)法（草案）》與《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的銜接

通過對《草案》與《消保法》的法條梳理，《消保法》的立法精神在《草案》中得到了進(jìn)一步的發(fā)展，但是具體說來，其銜接還是呈現(xiàn)出如下的兩個(gè)特點(diǎn)：

表2：《草案》涉及消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的主要條款一覽

一方面是進(jìn)一步細(xì)化了電商經(jīng)營主體對消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的法律義務(wù)。《草案》首先是很好地結(jié)合了電子商務(wù)中的特點(diǎn)，將《消保法》中原則性較強(qiáng)而與電子商務(wù)相脫節(jié)的義務(wù)用法條予以規(guī)定。 比如《草案》的第二十二條、第六十條關(guān)于平臺服務(wù)協(xié)議與交易規(guī)則的規(guī)定就很好地補(bǔ)充了《消保法》第二十六條關(guān)于格式合同的規(guī)定，與此同時(shí)，其還具有較強(qiáng)的可操作性供第三方平臺加以執(zhí)行；再如《草案》的第四章第一節(jié)中，對個(gè)人信息加以界定的同時(shí)，還從細(xì)節(jié)上規(guī)范了電商經(jīng)營主體從信息的產(chǎn)生到消除全周期的義務(wù)，這也是對《消保法》第二十九條關(guān)于消費(fèi)者個(gè)人信息保護(hù)的進(jìn)一步細(xì)化。

此外，《草案》還有效地彌補(bǔ)了《消保法》關(guān)于電子商務(wù)部分法條上的空白，比如第六十一條關(guān)于消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)金的設(shè)置以及第六十四、六十五條關(guān)于電子商務(wù)在線爭議解決機(jī)制的設(shè)置都是《消保法》中未能涉及，但是切實(shí)關(guān)系到消費(fèi)者權(quán)益的事項(xiàng)。通常情況來說，很多電商糾紛都是跨地域、小金額，如果采用訴訟等傳統(tǒng)的解決方式，不僅成本相對來說較高，而且效率比較低下，采取消費(fèi)者權(quán)益保證金和在線爭議解決機(jī)制結(jié)合的方式能夠更加高效而便捷地處理相關(guān)糾紛。

另一方面是進(jìn)一步強(qiáng)化了電商經(jīng)營主體對消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的法律責(zé)任?！断７ā分嘘P(guān)于電商經(jīng)營主體的法律責(zé)任規(guī)定更多的是對經(jīng)營者責(zé)任進(jìn)行較為籠統(tǒng)的規(guī)定，其中對于第三方平臺更是規(guī)定甚少，具體說來，明確對其責(zé)任進(jìn)行規(guī)定的只有第四十四條。而《草案》中直接涉及到第三方平臺則可見于第七章除第八十五條、第八十六條的全部條款。另外相比《消保法》的相關(guān)法律責(zé)任規(guī)定，《草案》中對于法律責(zé)任的規(guī)定更多是在行政責(zé)任方面，這也體現(xiàn)了《草案》的一大特色。

二、《電子商務(wù)法（草案）》對消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的亮點(diǎn)

（一）主體區(qū)分鮮明，列明平臺義務(wù)

《草案》開宗明義地在第二章就對電商經(jīng)營主體加以區(qū)分，分為第三方平臺和經(jīng)營者，并在隨后的條款中對第三方平臺的義務(wù)著重加以規(guī)定。可以這么說，電子商業(yè)的蓬勃發(fā)展與第三方平臺的興起密不可分。但也應(yīng)該看到的是，很多情況下網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)所產(chǎn)生的糾紛也集中在第三方平臺。 在《草案》對之進(jìn)行分類前，電商第三方平臺在法律層面并無法律法規(guī)系統(tǒng)性地對其加以規(guī)制，而第三方平臺由于信息不對稱的原因，明顯處于強(qiáng)勢一方，需要有特別法對其權(quán)利義務(wù)以及法律責(zé)任予以進(jìn)一步的確認(rèn)。endprint

將經(jīng)營主體進(jìn)行厘清，重點(diǎn)列明第三方平臺義務(wù)這一點(diǎn)就消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的角度而言，意義重大。而將第三方平臺義務(wù)列明就為消費(fèi)者提供了指引，讓消費(fèi)者在與第三方平臺進(jìn)行接觸時(shí)能夠做到于法有據(jù)，為廣大消費(fèi)者提供了具有指導(dǎo)意義的行動指南。具體到條款中，無論是對于第三方平臺自營業(yè)務(wù)和平臺業(yè)務(wù)的區(qū)分，還是其對消費(fèi)者的協(xié)助義務(wù)都彰顯了我國電子商業(yè)的特色，從而體現(xiàn)《草案》是有的放矢地對消費(fèi)者權(quán)益進(jìn)行保護(hù)。

（二）鼓勵(lì)質(zhì)量擔(dān)保 糾紛解決便捷

消費(fèi)維權(quán)在很多情況下都是電商語境下消費(fèi)者的心頭之痛，就此情況，《草案》第六十一條鼓勵(lì)第三方平臺提供質(zhì)量擔(dān)保機(jī)制的同時(shí)，在第二款提出了“消費(fèi)者權(quán)益保證金”條款。具體說來，就是由經(jīng)營者提前向第三方平臺繳納一定數(shù)額的保證金進(jìn)行質(zhì)量擔(dān)保，一旦發(fā)生質(zhì)量問題，由第三方平臺先行扣除其中錢款向消費(fèi)者予以賠付。 這一條款與《草案》第五十八條“先行賠償”條款相輔相成，為消費(fèi)者進(jìn)行維權(quán)帶來了較大程度上的便利。另一方面，如上文所述，《草案》第六十四、第六十五條對電子商務(wù)在線爭議解決機(jī)制加以規(guī)定，也有利于消費(fèi)者能夠在付出較小成本的前提下較大限度地爭取自己的權(quán)利。

（三）保護(hù)個(gè)人數(shù)據(jù) 防止信息泄露

京東商城個(gè)人數(shù)據(jù)疑似外泄事件的發(fā)生雖已有些時(shí)日，但至今仍如歷歷在目，不得不說的是當(dāng)今的消費(fèi)者十分關(guān)切個(gè)人自身的信息安全。目前，網(wǎng)絡(luò)訂單上的有關(guān)個(gè)人信息倒賣行為雖有所收斂，但依舊偶見報(bào)端。有記者曾就此向倒賣者做過暗訪，一手的訂單數(shù)據(jù)每條至少可以賣得7元，時(shí)間越長價(jià)格越低，這是因?yàn)闀r(shí)間一長貨物已經(jīng)寄到客戶手中，騙子就無法行騙了。

《草案》就此情況在第四章第一節(jié)做出了系統(tǒng)規(guī)定，從個(gè)人信息的收集、儲存、共享、銷毀的全生命周期入手，在每一個(gè)階段都列明了經(jīng)營主體所應(yīng)盡的義務(wù)以及違反義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，從源頭上遏制了消費(fèi)者的個(gè)人信息發(fā)生泄露。同時(shí)，《草案》還在第四十九條規(guī)定了經(jīng)營主體的補(bǔ)救及告知義務(wù)，確保消費(fèi)者的個(gè)人信息在發(fā)生泄露、丟失、損毀時(shí)，能夠第一時(shí)間獲得相應(yīng)的救濟(jì)措施，從而避免更大損失。

三、《電子商務(wù)法（草案）》對消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的不足及立法建議

盡管《草案》在對消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)方面有上述幾大亮點(diǎn)，但不可否認(rèn)的是其中部分條款還是有所欠缺，沒有很好地彰顯以人為本的理念，為了更好地保護(hù)處于弱勢地位的消費(fèi)者，筆者在以下三個(gè)方面提出部分建議，以便《草案》進(jìn)一步加以完善，使之能夠更加有效地結(jié)合電子商務(wù)的特點(diǎn)，增強(qiáng)其可操作性。

（一）平臺連帶責(zé)任較輕尚待增強(qiáng)

《草案》第五十八條盡管與《消保法》第四十四條一脈相承，對第三方平臺先行進(jìn)行賠償加以規(guī)定，但是其前置“第三方平臺不能提供經(jīng)營者的真實(shí)名稱、地址和其他有效聯(lián)系方式”的限制條件對于第三方平臺的寬限程度過高，不利于消費(fèi)者行使自身權(quán)利。在這一點(diǎn)上，筆者認(rèn)為第三方平臺的地位與傳統(tǒng)定義上的出租柜臺并無本質(zhì)上的區(qū)別，第三方平臺和出租柜臺的商場類似，對于入場商家有審核的義務(wù)，按理亦應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。 而且，電子商務(wù)有著跨地域的特點(diǎn)，消費(fèi)者去尋找可能在千里之外的經(jīng)營者很困難，但是去找第三方平臺則要容易得多。 此外，第三方平臺較消費(fèi)者判斷風(fēng)險(xiǎn)、預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)的能力更強(qiáng)，有關(guān)于該方面的責(zé)任分配理應(yīng)與傳統(tǒng)交易的責(zé)任分配不同。在這方面，為有效保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益，理應(yīng)增強(qiáng)平臺的連帶責(zé)任，允許消費(fèi)者向第三方平臺索賠。

（二）個(gè)人信息概念模糊尚待厘清

在當(dāng)今社會“大數(shù)據(jù)”的時(shí)代背景下，個(gè)人信息的定義是否也應(yīng)該重新加以厘清就成為了擺在每個(gè)法律人面前的問題。比如時(shí)下流行的“網(wǎng)約車”與“共享單車”，每名消費(fèi)者每日的移動軌跡是否應(yīng)當(dāng)被看作個(gè)人信息被加以保護(hù)？再比如每名消費(fèi)者的購物清單、購物習(xí)慣是否也能夠發(fā)迎出來其個(gè)人身份？盡管我國已經(jīng)頒布了《網(wǎng)絡(luò)安全法》，其中也對個(gè)人信息有著明確的定義，但是這個(gè)定義是否能夠覆蓋電子商務(wù)領(lǐng)域中的個(gè)人信息這一點(diǎn)還是有待《草案》的進(jìn)一步修改來加以厘清。此外，《草案》第五十條的規(guī)定默許了電子商務(wù)經(jīng)營主體可以交換個(gè)人信息，這樣的規(guī)定合理與否也有待個(gè)人信息概念的進(jìn)一步厘清。

（三）部分條款前后矛盾尚待完善

該點(diǎn)集中體現(xiàn)在《草案》的第四章第四節(jié)有關(guān)于爭議解決的部分，《草案》第六十三條提供了五種爭議解決的途徑，這和《消保法》第三十九條一脈相承，本是無可厚非，但是其在第六十五條第二款中又規(guī)定當(dāng)事人如果對第三方平臺爭議解決機(jī)制所進(jìn)行的處理決定有異議的，可以采用仲裁或訴訟加以解決。若將第三方平臺進(jìn)行的此種處理方式視作調(diào)解的話，這一規(guī)定就將第六十三條中當(dāng)事人還可以尋求和解、其他組織調(diào)解或是向有關(guān)部門投訴的途徑一筆略過，不免有自相矛盾之嫌，也與《消保法》第三十九條的精神相矛盾。筆者建議在之后《草案》的第二次審議中應(yīng)當(dāng)將該條加以修改，補(bǔ)充進(jìn)第六十三條所規(guī)定的剩余三種解決途徑。

四、結(jié)語

通過對《草案》中所涉及到消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的內(nèi)容進(jìn)行梳理，并與《消保法》中涉及電子商務(wù)的部分進(jìn)行銜接，不難看出《草案》對于電子商務(wù)中消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)還是有所細(xì)化和增強(qiáng)，盡管在立法上有些部分尚待琢磨與完善，但總體上來說還屬瑕不掩瑜。在《草案》的第二次審議中，筆者認(rèn)為在充分融入《消保法》的立法精神的基礎(chǔ)上，仍需要針對電子商務(wù)的特點(diǎn)體現(xiàn)對消費(fèi)者這一群體權(quán)益的重視，采取有效措施，從而保護(hù)好電子商務(wù)賴以發(fā)展的基礎(chǔ)，實(shí)現(xiàn)電子商務(wù)發(fā)展環(huán)境的改善。

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