移植與變異：民國(guó)證券交易所法的演進(jìn)（1912—1937）

朱海城

摘 要：華商證券交易所法于1914年自日本引入，后經(jīng)多次修訂，1937年“八·一三”戰(zhàn)事爆發(fā)之前，民國(guó)證券交易所法已經(jīng)涵蓋了當(dāng)時(shí)國(guó)際通行的交易所法的基本內(nèi)容，構(gòu)成了民國(guó)的證券交易法制體系。從法律的演進(jìn)來(lái)看，《證券交易所法》完成了從最初的移植到逐步本土化的任務(wù)。在法律執(zhí)行時(shí)，移自日本的證券交易法，出現(xiàn)了具有中國(guó)特色的變異：立法主要是針對(duì)公債市場(chǎng)，而對(duì)于公司股票、公司債券，則明顯關(guān)注不夠；注重證券交易立法，輕法律執(zhí)行。

關(guān)鍵詞：證券交易所法；移植；變異

中圖分類號(hào)：F832.9 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：0257-5833（2017）09-0160-07

民國(guó)肇始，百凡待治，大量西方制度被引入。華商證券交易所法就是在此“西化”背景下于1914年移植自日本，此后，證券交易所法經(jīng)多次修訂，至1935年《修正交易所法》頒行時(shí)，已較為完備。關(guān)于華商證券交易所法的研究可以分成兩類：一是民國(guó)證券交易所研究。民國(guó)時(shí)期，不少研究成果已涉及證券交易所規(guī)則、制度，但并不深入。如吳叔田編寫(xiě)的《交易所大全》，記錄了物品及證券交易的方法、技巧、規(guī)則與歷史1；當(dāng)時(shí)的財(cái)經(jīng)專家楊蔭溥的專著《中國(guó)交易所論》，除介紹中國(guó)各種交易所的交易、組織和監(jiān)督狀況外，還特意把中國(guó)各地交易所公司章程、營(yíng)業(yè)細(xì)則及歷次公布之交易所法規(guī)條例附于書(shū)后2。改革開(kāi)放以來(lái)，學(xué)者們對(duì)舊中國(guó)交易所等組織的歷史沿革、發(fā)展?fàn)顩r關(guān)注較多，而對(duì)交易所內(nèi)部的章程及規(guī)則的邏輯演進(jìn)，仍缺乏深入分析3。二是民國(guó)證券法研究。民國(guó)證券法研究成果豐碩，這些成果均涉及到華商證券交易所法，但多為包含證券發(fā)行與交易法律的綜合研究，如王志華的《中國(guó)近代證券法律制度研究》、劉志英的《近代上海華商證券市場(chǎng)研究》1；有的從證券立法的視角切入，如李本森對(duì)中國(guó)近現(xiàn)代證券立法的研究2；有的從證券監(jiān)管角度開(kāi)展研究，如成九雁、朱武祥對(duì)1873—1949年中國(guó)股市監(jiān)管的結(jié)構(gòu)與特征的研究3；尹振濤從立法和執(zhí)法兩個(gè)維度對(duì)近代證券市場(chǎng)監(jiān)管的特點(diǎn)和存在的主要問(wèn)題的研究4。上述論著是我們研究近代華商股票市場(chǎng)法律規(guī)范、發(fā)行與交易制度的重要參考文獻(xiàn)，但遺憾的是，至今并未出現(xiàn)深入研究華商證券交易所法的專題論文。

有鑒于此，本文擬在前人研究的基礎(chǔ)上，利用相關(guān)歷史文獻(xiàn)，系統(tǒng)梳理1912—1937年證券交易所法的歷史變遷過(guò)程，總結(jié)此演變進(jìn)程的主要特點(diǎn)，以期深化民國(guó)證券交易所法研究，為當(dāng)前我國(guó)證券交易所法制建設(shè)提供可資借鑒的歷史經(jīng)驗(yàn)。

一、創(chuàng)設(shè)證券交易所的討論

創(chuàng)建證券交易所的構(gòu)想始于晚清5，最早提出這一構(gòu)想的是維新派領(lǐng)袖梁?jiǎn)⒊?。光緒年間，晚清政府已舉借過(guò)幾次公債，但效果并不理想，財(cái)政枯竭問(wèn)題并未得到有效緩解。時(shí)人也提出了不少的解決方案，如辦銀行、加稅厘、再舉債等，針對(duì)政府再舉債問(wèn)題，梁?jiǎn)⒊闾岢隽私M建 “股份懋遷公司”的建議6，他認(rèn)為：“非有股份懋遷公司（即證券交易所——引者注），則公債斷無(wú)從辦起?！币?yàn)樽C券交易所是“消納公債之大尾閭”，因此，他提議：“全國(guó)應(yīng)設(shè)懋遷公司之地最少不下五十市，每市設(shè)株式懋遷公司一所，商品懋遷公司二所?！?梁?jiǎn)⒊J(rèn)為股份懋遷公司不僅可促進(jìn)公債的發(fā)行與流通，而且也是實(shí)業(yè)股票發(fā)行、流通的平臺(tái)。1910年11月，他從促進(jìn)中國(guó)實(shí)業(yè)發(fā)展的角度，呼吁應(yīng)建立股份懋遷公司作為企業(yè)股票轉(zhuǎn)買轉(zhuǎn)賣的樞紐。8然應(yīng)者寥寥，梁的提議無(wú)果而終。繼梁?jiǎn)⒊螅?907年，上海商人袁子壯、周金箴、周舜卿、郁屏翰、葉又新等，提出“仿照日本取引所辦法，創(chuàng)辦上海證券交易所”9，然而當(dāng)時(shí)清政府無(wú)意于此，未予重視；商界人士則多不明證券交易所為何物，以為無(wú)足輕重，漠然視之，以致議而不行。

北洋軍閥政府時(shí)期，政治黑暗，軍閥混戰(zhàn)，割據(jù)一方，社會(huì)動(dòng)亂。北洋政府的開(kāi)支，主要用于兩個(gè)方面：一是軍費(fèi)，一是外債本息和賠款。為解決財(cái)政問(wèn)題，北洋政府不得不大舉借債10，“仰給債款以度歲月”是當(dāng)時(shí)北洋政府財(cái)政狀況的真實(shí)寫(xiě)照11，北洋政府的財(cái)政狀況如此，其對(duì)于經(jīng)濟(jì)的影響，“實(shí)非細(xì)小”12。與此同時(shí)，國(guó)內(nèi)公債的大量發(fā)行，為國(guó)人創(chuàng)辦證券交易所奠定了良好基礎(chǔ)。

1913年，工商界代表人士在北京召開(kāi)會(huì)議，大會(huì)召集人為工商部長(zhǎng)劉揆一，會(huì)議主要議題是交易所設(shè)立的利弊問(wèn)題，大會(huì)議決：應(yīng)盡快設(shè)立交易所，其有利于工商業(yè)發(fā)展，應(yīng)當(dāng)考慮“于通商大埠，酌量分設(shè)，以為之倡”1。1914年，北洋政府財(cái)政部又提出官商合辦交易所倡議。雖然上述努力均未修成正果，但加深了中國(guó)社會(huì)各界，尤其是工商界對(duì)證券交易所的認(rèn)識(shí)，為《證券交易所法》的立法營(yíng)造了有利的社會(huì)輿論環(huán)境。

二、《證券交易所法》的誕生

為解決民國(guó)初期政府公債的流通問(wèn)題，1914年下半年，在時(shí)任農(nóng)商總長(zhǎng)的張謇的主持下，農(nóng)商部擬定了《證券交易所法》共八章35條2，1914年12月29日正式實(shí)施。這是近代中國(guó)第一個(gè)規(guī)范證券交易所運(yùn)作的法規(guī)3，它以日本明治二十六年《改正取引所法》為藍(lán)本，僅有個(gè)別條款與其略有差異4。

《證券交易所法》規(guī)定了證券交易所的經(jīng)營(yíng)范圍和交易標(biāo)的，其中交易標(biāo)的包括國(guó)債票、股票、公司債等有價(jià)證券5。該法主要內(nèi)容有：（1）申請(qǐng)?jiān)O(shè)立證券交易所，其核準(zhǔn)部門是國(guó)民政府農(nóng)商部，農(nóng)商部核準(zhǔn)后，還必須在財(cái)政部備案6；（2）每地方只能設(shè)立一個(gè)證券交易所，而其地方劃分則由農(nóng)商部和財(cái)政部會(huì)商；（3）核準(zhǔn)證券交易所設(shè)立后，其營(yíng)業(yè)期限為十年，之后，需要稟告農(nóng)商部，由農(nóng)商部根據(jù)地方商業(yè)情形核準(zhǔn)續(xù)展年期；（4）證券交易所以股份有限公司組織之；（5）證券交易所在設(shè)立時(shí)，必須向中華民國(guó)國(guó)庫(kù)繳納營(yíng)業(yè)保證金；（6）只有證券交易所的經(jīng)紀(jì)人能參與買賣，證券交易所的經(jīng)紀(jì)人只能是男性，婦女不得任經(jīng)紀(jì)人7。（7）經(jīng)紀(jì)人應(yīng)繳存保證金證券交易所，經(jīng)紀(jì)人關(guān)于在其證券交易所所有公定市價(jià)之證券，不得自為買賣8。（8）證券交易所的證券交易分為兩種：現(xiàn)期和定期，證券交易所按照成立章程收取傭金費(fèi)用等9。（9）如果發(fā)現(xiàn)證券交易所違法或妨害公益，證券交易所的業(yè)務(wù)可被禁止或部分禁止，甚至于解散證券交易所10。《證券交易所法》主要內(nèi)容包括證券交易所的設(shè)立原則、組織形式、章程、經(jīng)紀(jì)人管理、保證金、交割方式及處罰等諸多方面，是一部較為成熟的證券交易法，該法以證券交易所為核心，實(shí)際上規(guī)范的是證券交易行為，基本符合中國(guó)證券管理的實(shí)際。endprint

針對(duì)證券交易中的一些具體細(xì)致的問(wèn)題，1915年5月5日，農(nóng)商部又公布了《證券交易所法施行細(xì)則》及附屬規(guī)則，《證券交易所法施行細(xì)則》共計(jì)26條，它主要針對(duì)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立證券交易所的程序手續(xù)、必備條件和申請(qǐng)經(jīng)紀(jì)人資格做了明確說(shuō)明。附屬規(guī)則13條，主要是對(duì)證券交易所相關(guān)問(wèn)題進(jìn)行具體規(guī)范，包括現(xiàn)期與定期買賣方法、營(yíng)業(yè)保證金、股本等1。

《證券交易所法》及其施行細(xì)則業(yè)已頒布，而此時(shí)中國(guó)并沒(méi)有一家華商證券交易所，證券交易法規(guī)先于證券集中交易市場(chǎng)建立，這是我國(guó)《證券交易所法》的一大特點(diǎn)。而國(guó)人創(chuàng)辦的第一個(gè)證券交易所——北京證券交易所于1918年才設(shè)立?！蹲C券交易所法》及其施行細(xì)則的頒布，是開(kāi)創(chuàng)之舉，華商證券交易由此步入法制軌道。當(dāng)然，《證券交易所法》還有許多疏漏之處，比如條文過(guò)于簡(jiǎn)單，沒(méi)有明確規(guī)定證券自律管理組織的法律地位、權(quán)力與職責(zé)等。

三、1929年《交易所法》及《交易所法施行細(xì)則》

北伐成功之后，南京國(guó)民政府在證券交易立法方面碩果累累。主要成果有1929年工商部頒布、1930年實(shí)施的《交易所法》及其施行細(xì)則和1935年國(guó)民政府實(shí)業(yè)部頒行的《修正交易所法》。

（一）《交易所法》及其施行細(xì)則

1927年4月后，交易所開(kāi)始由南京國(guó)民政府財(cái)政部監(jiān)管， 同年11月22日，國(guó)民政府財(cái)政部發(fā)布《交易所暫行辦法》9條，從名稱上看顯然這是一個(gè)過(guò)渡性的法規(guī)。此后，金融監(jiān)理局設(shè)立，隸屬于財(cái)政部，對(duì)各類交易所進(jìn)行具體的監(jiān)管，該局?jǐn)M具了一系列文件，其中包括交易所暫行通則、上海交易所稅全年稅額預(yù)算表、征收上海交易所交易稅計(jì)劃書(shū)、上海交易所全年?duì)I業(yè)稅數(shù)目預(yù)算表等2。

1929年5月4日，立法院審議了《交易所法》及《交易所法施行細(xì)則》草案，10月3日，由國(guó)民政府工商部頒布了《交易所法》，1930年6月1日正式施行。該法共8章58條3，是《物品交易所條例》與《證券交易所法》兩部法律的整合修正4。1930年3月又頒布了《交易所法施行細(xì)則》40條5，與《交易所法》同日施行。與1914年的《證券交易所法》比較，1929年的《交易所法》的內(nèi)容更為豐富，其增加的條款有23條之多。其增改的內(nèi)容主要有：

第一，交易所可采用兩種組織形式，即股份公司制，或會(huì)員制6。

按照《交易所法》規(guī)定，交易所既可采用股份有限公司組織，又可采用同業(yè)會(huì)員組織形式，具體選擇哪種組織方式，要“視地方商業(yè)情形及買賣物品種類”決定。而《證券交易所法》僅規(guī)定了一種交易所組織形式，即股份有限公司組織形式。換言之，《交易所法》增加了一種同業(yè)會(huì)員組織形式，從當(dāng)時(shí)證券交易所的發(fā)展?fàn)顩r來(lái)看，這一規(guī)定為將來(lái)發(fā)展留有余地7。南京國(guó)民政府立法院在立法時(shí)亦有此考量1 。

第二，同一物品在同一地區(qū)只準(zhǔn)有一個(gè)交易所。

1914年頒布的《證券交易所法》，僅針對(duì)的是證券交易所，所以的它的規(guī)定是：每一地方只能設(shè)一個(gè)證券交易所，并只能單一經(jīng)營(yíng)證券2，只是后來(lái)并未嚴(yán)格施行。《交易所法》針對(duì)的是所有的交易所，所以的它的規(guī)定中強(qiáng)調(diào)同一物品在同一地區(qū)只準(zhǔn)有一個(gè)交易所，針對(duì)上海華商證券交易所與上海證券物品交易所這樣，同一地區(qū)有兩個(gè)同類物品的交易所，規(guī)定“自該法施行起三年內(nèi)合并”。適用這一條款，1933年兩所最終合并，由上海華商證券交易所統(tǒng)一了上海證券市場(chǎng)，從而改變了交易所既經(jīng)營(yíng)商品，又經(jīng)營(yíng)證券的狀況。

第三，《證券交易所法》規(guī)定婦女不得為證券交易所經(jīng)紀(jì)人，《交易所法》改為“無(wú)行為能力者”不得為交易所之會(huì)員或經(jīng)紀(jì)人。

《交易所法》擴(kuò)大了會(huì)員或經(jīng)紀(jì)人申請(qǐng)的范圍，中華民國(guó)法人亦可申請(qǐng)為會(huì)員或經(jīng)紀(jì)人。

第四，罰則部分從兩條增至八條，原法只規(guī)定了財(cái)產(chǎn)刑，處以罰金。

《交易所法》規(guī)定要對(duì)違法者追究刑事責(zé)任，針對(duì)本所股買賣問(wèn)題及其他違法行為，增加了刑事制裁，罰金也比原來(lái)更重。

第五，《交易所法》明確規(guī)定，交易所應(yīng)向國(guó)家繳納保證金，委托人和經(jīng)紀(jì)人應(yīng)向交易所繳納證據(jù)金或保證金。

《交易所法》對(duì)證券的上市交易管理也更為嚴(yán)格。規(guī)定公司債券和股票上市由證券交易所審核，公債上市由政府批準(zhǔn)；證券交易所在證券價(jià)格漲跌幅度過(guò)大時(shí)應(yīng)采取措施，穩(wěn)定市場(chǎng)；每一筆交易都要報(bào)告交易所，并公之于眾；禁止本交易所的股票在本所掛牌交易；禁止交易所的職員、雇員從事所內(nèi)的證券交易3。

總之，同1914年的《證券交易所法》相比，1929年的《交易所法》與實(shí)際運(yùn)作中的具體問(wèn)題聯(lián)系更為緊密，也更具可操作性，相對(duì)更為成熟。

（二）《修正交易所法》

1929年的《交易所法》頒行之后，運(yùn)行良好，但對(duì)證券市場(chǎng)出現(xiàn)的公務(wù)員投機(jī)等新問(wèn)題不能有效遏制，針對(duì)這些新問(wèn)題，1935年初，國(guó)民政府立法院著手修正實(shí)施了五年的《交易所法》。4月5日，立法院召開(kāi)會(huì)議，立法委員激烈爭(zhēng)辯，最終通過(guò)了《修正交易所法》4。

1935年4月27日，《修正交易所法》開(kāi)始施行。與1929年的《交易所法》比較，章目未變，仍為八章，條款增至六十一條，其中修正三條5，新增三條6。將第二十一處中的工商部改為實(shí)業(yè)部7。變更了交易所的管轄權(quán)。

由上述可見(jiàn)，與1929年的《交易所法》相比，1935年實(shí)業(yè)部頒行的《修正交易所法》，有明顯的變化。比如，適應(yīng)國(guó)民政府部門的變化，交易所原由工商部管轄，《修正交易所法》調(diào)整由實(shí)業(yè)部管轄；強(qiáng)調(diào)了對(duì)內(nèi)幕交易和操縱市場(chǎng)的管制；對(duì)證券交易所經(jīng)紀(jì)人及職員的違法行為，除財(cái)產(chǎn)刑和進(jìn)行行政處分外，增加了刑事處罰。與此相適應(yīng)，1935年修正頒行的《刑法》新增 “偽造有價(jià)證券罪”五條（第十三章），規(guī)定對(duì)破壞經(jīng)濟(jì)秩序、偽造有價(jià)證券行為要追究刑責(zé)1。

余 論

綜上所述，到1935年《修正交易所法》頒行，從法律內(nèi)容來(lái)看2，已涉及到了證券市場(chǎng)的主要方面，包括交易所的設(shè)立、證券的發(fā)行、證券登記結(jié)算、經(jīng)紀(jì)人、監(jiān)管機(jī)構(gòu)、違法行為的處罰等都做了規(guī)范，法律條款從1914年的35條增至1935年的61條，尤其是處罰條款更為嚴(yán)厲，甚至入刑，涵蓋了當(dāng)時(shí)國(guó)際通行的證券交易法的基本內(nèi)容，構(gòu)成了1937年“八·一三”戰(zhàn)事爆發(fā)之前中國(guó)的證券交易法制體系。從法律的演進(jìn)來(lái)看，最初是直接移植日本明治二十六年《改正取引所法》，然后以此為基礎(chǔ)，針對(duì)中國(guó)本土證券交易市場(chǎng)出現(xiàn)的問(wèn)題，如“信交風(fēng)潮”問(wèn)題、“證券市場(chǎng)出現(xiàn)的公務(wù)員投機(jī)”等，逐步修改、完善法條，到1935年，基本完成了中國(guó)證券交易所法本土化的任務(wù)。endprint

近代中國(guó)《證券交易所法》的變遷和演變，一方面自然具有日本證券交易法的固有特征；但另一方面，在法律執(zhí)行時(shí)，民國(guó)政府、傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)以及商事習(xí)慣的巨大慣性和無(wú)所不在的影響、近代中國(guó)特殊的社會(huì)條件，都使得移植的證券交易法，出現(xiàn)了具有中國(guó)特色的變異。

第一，《證券交易所法》立法的出發(fā)點(diǎn)就是公債市場(chǎng)。

民國(guó)初年，迅速出臺(tái)《證券交易所法》的目的是為國(guó)家公債交易服務(wù)，緩解民初政府財(cái)政困難。《證券交易所法》的出臺(tái)、后續(xù)證券交易所的設(shè)立及法律的修訂，均為民初政府所主導(dǎo)，針對(duì)的也主要是公債市場(chǎng)，最終服務(wù)的是政府財(cái)政。而對(duì)于極其重要的公司股票、公司債券，則明顯關(guān)注不夠。這是民國(guó)證券交易法制體系的一個(gè)重大缺陷，也必將制約整個(gè)證券市場(chǎng)的健康發(fā)展。

與此高度吻合的是，1937年“八·一三”戰(zhàn)事爆發(fā)以前的證券市場(chǎng)長(zhǎng)期以政府公債交易占主導(dǎo)地位，其權(quán)重約為98%，而上市交易的股票卻很稀少，且常常是有行無(wú)市。時(shí)人對(duì)此亦有評(píng)論：“戰(zhàn)前之華商市場(chǎng)，其開(kāi)拍證券，均為政府公債，其功用限于財(cái)政盈虛之調(diào)節(jié)，嚴(yán)格言之，實(shí)只可謂‘財(cái)政市場(chǎng)。”3

第二，重視證券交易立法，法律執(zhí)行時(shí)發(fā)生變異。

中國(guó)近代證券交易所法，在紙面的法律條文和規(guī)則方面，其實(shí)已相當(dāng)豐富，與當(dāng)時(shí)的國(guó)際先進(jìn)水平也相差不大。證券交易所法及規(guī)則一般都是取自歐美、日本等先進(jìn)資本主義國(guó)家正在實(shí)施的制度；有的甚至具有超前性，比如我國(guó)1914年就頒行了《證券交易所法》，而美國(guó)的《證券交易所法》是1929年大蕭條之后才頒布的。那為何法律制度先進(jìn)，我們的證券交易市場(chǎng)游資充斥，投機(jī)盛行，風(fēng)潮迭起，表現(xiàn)出一種不成熟的狀態(tài)呢？其中一個(gè)重要原因是證券交易法律執(zhí)行不到位，發(fā)生了變異。以1921年的“信交風(fēng)潮”為例，“信交風(fēng)潮”發(fā)生之前，1914年12月29日頒布的《證券交易所法》明確規(guī)定交易所必須實(shí)行“一區(qū)一所”，而實(shí)際上，“一區(qū)一所”原則形同虛設(shè)，上海一地就成立了100多家交易所。即使是北京農(nóng)商部批準(zhǔn)的6家交易所也有不符法律規(guī)定之處。《證券交易所法》明確規(guī)定，交易所采用股份公司制，創(chuàng)立者應(yīng)是殷實(shí)商人，但實(shí)際上除商人外，還有官僚，有聞人4。他們手中擁有資金、人脈等各種資源，無(wú)視法律，大肆炒作交易所股票，獲得暴利后迅速離場(chǎng)。

民國(guó)證券交易法律制度的實(shí)踐表明，法律制度建設(shè)的近代化可通過(guò)制度引進(jìn)，一蹴而就，而整個(gè)社會(huì)的法律意識(shí)、法制觀念的近代化之路則漫長(zhǎng)得多。這也進(jìn)一步驗(yàn)證了諾斯的結(jié)論：“盡管明確的規(guī)制能給我們提供一個(gè)檢驗(yàn)在不同條件下經(jīng)濟(jì)體績(jī)效的實(shí)證數(shù)據(jù)的基本來(lái)源，然而這些規(guī)制與績(jī)效之間事實(shí)上并不存在嚴(yán)格的一一對(duì)應(yīng)關(guān)系?！?/p>

Transplantation and Variation： Evolution of the Securities Exchange Law in the Republic of China （1912-1937）

Zhu Haicheng

Abstract：Chinese Merchants Stock Exchange Act was introduced from Japan in 1914. After many amendments， before the war of resistance against Japan， the Republic of China Stock Exchange Law has covered the basic contents of the current international exchange law. It constituted securities trading system of the Republic of China. From the evolution of the law， the "stock exchange law" completed a process from initial transplant to gradual localization. In the implementation of the law， moved from the Japanese securities trading law， there have been variations with Chinese characteristics. The legislation mainly aimed to the bond market， but paid less attention to corporate stocks and corporate bonds. It emphasized on securities trading legislation， but ignored law enforcement.

Keywords：the Securities Exchange Law； Transplantation； Variationendprint