論公司股東之專利使用權(quán)出資

摘 要 隨著專利數(shù)量的增加，將專利技術(shù)資本化也是專利事業(yè)發(fā)展的重要方向，目前專利使用權(quán)出資又有很大的市場需要，《公司法》已經(jīng)規(guī)定了知識產(chǎn)權(quán)作為非貨幣財產(chǎn)可以進(jìn)行出資，但是對專利使用權(quán)出資沒有明確規(guī)定，對比國外對專利使用權(quán)出資的規(guī)定，目前規(guī)定也只有美國做出了明確，認(rèn)可專利使用權(quán)出資，所以在法律上專利使用權(quán)的出資性存在模糊地帶。因此，本文試著從專利使用權(quán)屬性出發(fā)，結(jié)合現(xiàn)有法律法規(guī)，分析專利使用權(quán)出資的可行性和風(fēng)險因素等，以期推動專利使用權(quán)出資的應(yīng)用。

關(guān)鍵詞 公司 股東 出資 專利使用權(quán)

作者簡介：李東東，國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局專利審查協(xié)作北京中心，研究方向：民商法、專利法。

中圖分類號：D922.29 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.07.327

專利使用權(quán)出資是指在法律保護(hù)范圍內(nèi)將專利使用權(quán)資本化的行為。對應(yīng)于專利權(quán)出資是將專利的權(quán)屬關(guān)系進(jìn)行轉(zhuǎn)移，被出資企業(yè)成為專利新的權(quán)利人，專利使用權(quán)出資是將該使用該專利獲得收益的權(quán)利作為無形財產(chǎn)進(jìn)行出資，被出資企業(yè)作為專利使用權(quán)人，不產(chǎn)生權(quán)屬關(guān)系的變化。權(quán)利人的專利使用權(quán)經(jīng)過評估認(rèn)定，評估作價后入股企業(yè)成為企業(yè)股東，享有股東的分享收益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利，同時承擔(dān)股東的義務(wù)。

我國作為專利大國，每年有上百萬的專利申請，這些專利技術(shù)不僅支撐著科技創(chuàng)新，也推動著經(jīng)濟(jì)發(fā)展。在實踐中，專利使用權(quán)的重視程度日漸加深，很多公司通過努力想要利用專利使用權(quán)出資解決資金和技術(shù)問題，但是因為專利使用權(quán)相比于專利權(quán)，其實質(zhì)是一種許可使用權(quán) ，并且其又具有專利特性，也就是出資方式多樣、評估難度較大、時間地域限制和效力不確定等特點，導(dǎo)致專利使用權(quán)出資在國內(nèi)還存在最在爭議。

一、國內(nèi)外專利使用權(quán)出資現(xiàn)狀

目前全球大部分國家對于專利權(quán)出資是持認(rèn)可態(tài)度，但是對于專利使用權(quán)出資大部分沒有做明確規(guī)定。亞洲的日本、韓國相關(guān)法律中對于出資標(biāo)的物的規(guī)定中，均認(rèn)可專利權(quán)作為無形財產(chǎn)可以作為出資標(biāo)的物，但是對于專利使用權(quán)是否可以作為出資標(biāo)的物，并未作出許可的規(guī)定，也未記載相關(guān)禁止性條款。

日本相關(guān)法律規(guī)定，貨幣或者其他形式的財產(chǎn)，均可以作為有限責(zé)任股東的出資物。其他形式的財產(chǎn)中包括知識產(chǎn)權(quán)類型的財產(chǎn)等 。

韓國相關(guān)法律規(guī)定，貨幣可以出資，其他可以進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的，并且記錄在資產(chǎn)負(fù)債表中的，這部分財產(chǎn)也能作為出資物，這其中包括無形財產(chǎn) 。

我國臺灣地區(qū)相關(guān)規(guī)定，貨幣可以作為出資物，其他的對于公司有幫助的技術(shù)，或者商業(yè)信譽，或者貨幣債券，上述都可以作為出資物；出資額需要董事會同意，不受第二百七十二條之限制 。

歐洲的德國公司法認(rèn)可專利權(quán)作為無形財產(chǎn)可以作為出資標(biāo)的物，英國對于公司注冊規(guī)定相對寬松，也允許以專利權(quán)作為無形財產(chǎn)進(jìn)行出資，但是對于專利使用權(quán)出資，兩國均未有相關(guān)規(guī)定。

法國相關(guān)法律規(guī)定，貨幣或者現(xiàn)物，都可以作為出資物，當(dāng)公司的業(yè)務(wù)涉及無形財產(chǎn)時，也可以考慮使用權(quán)無形財產(chǎn)進(jìn)行出資 。

歐盟規(guī)定，可以使用非貨幣財產(chǎn)進(jìn)行出資，但是非貨幣財產(chǎn)價值必須要能夠進(jìn)行經(jīng)濟(jì)上正確的評估。

美國標(biāo)準(zhǔn)公司法：第十九條股份繳付部分記載“發(fā)行股份對價可全部或部分地以現(xiàn)款、以其他財產(chǎn)——有形的或無形的、或以實際為公司完成的勞務(wù)或服務(wù)來繳付?！?。其中的無形的財產(chǎn)包括商標(biāo)權(quán)、礦業(yè)租賃權(quán)、專利權(quán)和專利使用許可等，也就意味著美國法律明確認(rèn)可專利使用權(quán)出資。

二、專利使用權(quán)出資具有必要性和可行性

專利使用權(quán)出資不僅具有上述現(xiàn)實必要性，也具有可行性。我國目前專利的申請量和有效專利數(shù)量規(guī)模很大，例如2015年國知局提供的數(shù)據(jù)，全年國知局受理發(fā)明110.2萬，授權(quán)35.9萬，截至去年底，國內(nèi)有效發(fā)明87.2萬，從數(shù)量考慮，一直處于全球第一 。由此產(chǎn)生的大量專利，大部分專利權(quán)人是企業(yè)，如何將投入專利研發(fā)的資本收回和獲益，如何在只有專利技術(shù)情況下尋求合作創(chuàng)建公司，是企業(yè)內(nèi)在需求。

同時，專利使用權(quán)作為一種無形的財產(chǎn)權(quán)，不論是獨占許可使用還是排他許可使用，都可以用貨幣衡量，并且可以轉(zhuǎn)移，具備財產(chǎn)屬性，專利使用權(quán)符合對出資標(biāo)的物的要求。專利權(quán)也具有一定物權(quán)屬性，其是對被許可專利權(quán)的技術(shù)本身的占有、使用和收益，具有一定排他性，基本符合用益物權(quán)定義。我國有關(guān)向公司出資的法律法規(guī)已經(jīng)逐步放開對知識產(chǎn)權(quán)出資的要求，這也就意味著適時的出臺專利使用權(quán)出資相關(guān)規(guī)定，是符合法律發(fā)展方向。

三、專利使用權(quán)出資法律關(guān)系分析

出資人利用專利使用權(quán)進(jìn)行出資時，需要出資雙方簽訂出資協(xié)議，約定出資的專利許可使用類型、時間和區(qū)域等，并進(jìn)行專利許可使用的備案，專利使用權(quán)價值評估和工商注冊等流程。

在專利使用權(quán)出資過程中，專利權(quán)人本身涉及多種類型，特別是職務(wù)發(fā)明和非職務(wù)發(fā)明，一旦權(quán)屬存在問題就會影響專利使用權(quán)出資的合法性?？腕w方面在合法和有益的前提下，首先考慮發(fā)明專利，因為其含金量最高，穩(wěn)定性最好，其次，首選獨占許可使用，其次是排他許可使用。

在司法實踐中，雖然股東以專利使用權(quán)出資可能存在瑕疵出資的情況發(fā)生，例如專利使用權(quán)未按時轉(zhuǎn)移、未按時交付資料和評估價值不足情況，但是，并不否定其股東資格的取得。例如：安達(dá)巨鷹公司與北京首都國際投資管理有限責(zé)任公司協(xié)和健康醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司（以下簡稱協(xié)和健康公司）股東權(quán)確權(quán)賠償糾紛上訴案 中，安達(dá)巨鷹公司按照合同約定，取得股份，辦理有關(guān)登記手續(xù)，合法獲得協(xié)和健康公司的股東身份，應(yīng)該獲得相應(yīng)的股東權(quán)利。但是安達(dá)巨鷹公司并未實際履行出資義務(wù)，無法確定其資本額的大小，其投資行為并沒有實質(zhì)投資付出，而同時又要求獲得投資回報，對其股東而言明顯不公平，其他股東實際出資獲得回報理所應(yīng)當(dāng)，因此，對于安達(dá)巨鷹公司的股東權(quán)利應(yīng)當(dāng)交易約束，例如對其分紅比例等加以控制。雖然如此，但對于安達(dá)巨鷹的股東資格，是認(rèn)可的。也即是瑕疵出資情況發(fā)生時，要考慮股東是否記載公司章程或者股東名冊上，如果已經(jīng)記載了，或者已經(jīng)公司已經(jīng)通過了工商登記，那么，該股東的資格就應(yīng)該被認(rèn)同，也就是具有股東權(quán)利，除了合法解除其股東資格。由于其未履行相應(yīng)義務(wù)，其權(quán)利應(yīng)當(dāng)被限制。

也可參見最高人民法院《關(guān)于胡克訴王衛(wèi)平、李立、李欣股東糾紛一案的答復(fù)》（2003年5月15日，〔2003〕民二他字第4號）的規(guī)定理解，一旦公司對股東身份承認(rèn)了，也就是股東名冊登記或者公司章程記載了，其就獲得股東資格。即使其他股東主張瑕疵出資的股東違約，要求解除合同，解除股東身份，也應(yīng)給與瑕疵出資股東合理期限。

四、專利使用權(quán)出資程序

任何財產(chǎn)出資都要經(jīng)過一定必要程序，專利使用權(quán)出資也有相應(yīng)的程序，其中包括需要各方簽署專利許可使用權(quán)出資的相關(guān)合同，并將許可使用情況對國知局進(jìn)行備案，同時，將上述情況也報到管轄的工商行政管理機(jī)關(guān)備查，最后進(jìn)行相應(yīng)的工商注冊登記。

在出資程序上，專利使用權(quán)出資合同大部分采用書面合同形式，合同中還需要注意約定如果一方違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種責(zé)任，技術(shù)改進(jìn)后如何協(xié)調(diào)雙方利益，價值波動后續(xù)處理等。目前從理論層面專利使用權(quán)出資完全可以進(jìn)行工商登記，國內(nèi)一些省市也出臺了相關(guān)政策規(guī)定，例如：《湖南省科學(xué)技術(shù)廳 湖南省工商行政管理局 湖南省知識產(chǎn)權(quán)局關(guān)于支持以專利使用權(quán)出資登記注冊公司的若干規(guī)定（試行）》（湘科政字[2014]44號）明確規(guī)定專利許可使用權(quán)可以出資入股，出資比例不受限以及出資必須具備條件?！渡虾Ｊ泄ど叹株P(guān)于積極支持公司創(chuàng)新驅(qū)動、轉(zhuǎn)型發(fā)展的若干意見》（2012.02.16）規(guī)定：擴(kuò)大知識產(chǎn)權(quán)出資范圍，開展專利許可使用權(quán)、域名權(quán)等新型知識產(chǎn)權(quán)出資試點工作；上海市嘉定區(qū)人民政府關(guān)于印發(fā)《嘉定區(qū)開展創(chuàng)新城區(qū)創(chuàng)建工作實施方案》中重申了上述規(guī)定。也有一些實際案例美麗如：《關(guān)于蘇州羅普斯金鋁業(yè)有限公司首次公開發(fā)行股票及上市之補(bǔ)充法律意見書》中記錄：蘇州羅普斯金鋁業(yè)股份有限公司第四次增加注冊資本時，“臺灣羅普斯金于2001 年2 月28 日以電泳涂裝設(shè)備作價美元4 萬元出資，于2001 年2 月28 日以專利使用權(quán)作價美元160 萬元出資，前述合計為美元164 萬?！逼涔蓶|以專利許可使用權(quán)出資，該專利許可使用權(quán)類型是排他性許可。但是經(jīng)過對各地工商局實際調(diào)查結(jié)果顯示，北京市不允許股東以專利許可使用權(quán)出資；上海市目前需要根據(jù)實際情況判斷是否可以出資；湖南省雖然在政策層面允許出資，但是在操作層面還存在經(jīng)驗；四川省目前接受專利使用權(quán)出資登記，各地對專利使用權(quán)出資登記的認(rèn)識程度還是有很多差別的，筆者認(rèn)為從理論層面專利使用權(quán)出資完全可以進(jìn)行工商登記，但是在實際操作方面經(jīng)驗還是不足，需要各地更多的制定相關(guān)鼓勵政策，給予專利使用權(quán)出資工商登記的機(jī)會，在實踐中完善相關(guān)登記制度。

五、我國立法不足和完善建議

雖然目前我國法律對于專利使用權(quán)出資存在著法律落后于實踐情況存在，同時還存在現(xiàn)有的專利使用權(quán)出資各方的權(quán)責(zé)約束不規(guī)范、各股東之間相應(yīng)法律責(zé)任以及評估和驗資機(jī)構(gòu)的法律責(zé)任規(guī)定不明確、價值評估結(jié)果可信度低、相應(yīng)的工商登記制度缺少相應(yīng)的配套政策和相應(yīng)的備案和公式制度不健全等方面需要完善。

但是，筆者認(rèn)為通過努力能夠解決目前的不足，一是給予專利使用權(quán)出資明確的法律定位，在《公司法》中，明確規(guī)定知識產(chǎn)權(quán)出資中包括專利使用權(quán)出資，并在相關(guān)法規(guī)中細(xì)化專利使用權(quán)出資的規(guī)范。二是提高專利使用權(quán)價值評估的準(zhǔn)確性，主要是引入國家知識產(chǎn)權(quán)對于專利質(zhì)量的專業(yè)評估參考和從制度、人員和監(jiān)督三方面提升評估水平。三是明確專利使用權(quán)出資的法律責(zé)任，明確出資人、評估機(jī)構(gòu)和驗資機(jī)構(gòu)幾方面的法律責(zé)任。四是完善專利使用權(quán)出資備案制度和公示制度。

筆者相信隨著社會不斷進(jìn)步，專利使用權(quán)出資司法實踐數(shù)量逐漸增加，專利使用權(quán)出資行為將更加規(guī)范化，我國的相關(guān)法律法規(guī)會隨之不斷完善。

注釋：

本文討論的是獨占許可使用權(quán)和排他許可使用權(quán)，不考慮普通許可使用權(quán)情況。

[日]志村治美著.于敏譯.現(xiàn)物出資研究.法律出版社.2001.138-140.

[韓]李哲檜著.吳日煥譯.韓國公司法.中國政法人學(xué)出版社.2000.248.

臺灣地區(qū)公司法第156條.

居榮著.羅結(jié)珍、趙海峰譯.法國商法.法律出版社.2004.65.

沈四寶譯.最新美國標(biāo)準(zhǔn)公司法.法律出版社.2006.44.

該數(shù)據(jù)來源為國家知識產(chǎn)權(quán)局于2016年7月1日公布的《2015年中國專利調(diào)查數(shù)據(jù)報告》。

最高人民法院民事審判第二庭編.民商事審判指導(dǎo)2007年第2輯.人民法院出版社.2008.