法的理論狀態(tài)與法的現(xiàn)實(shí)狀態(tài)的差距分析

摘 要：法律作為近現(xiàn)代社會(huì)控制的主要方式，我們必將越來越注重法律在實(shí)施于社會(huì)后，其發(fā)揮的法律實(shí)效和法律效果。但是就目前的狀況看來，法律實(shí)施于社會(huì)后并不是總能發(fā)揮其預(yù)想的作用。種種原因會(huì)導(dǎo)致法律理論狀態(tài)和法律現(xiàn)實(shí)狀態(tài)之間存在著或多或少的差距。我們必須充分的理解這種差距背后的理論原因，對其進(jìn)行系統(tǒng)的分析才能逐步化解差距，使得法律發(fā)揮其應(yīng)當(dāng)發(fā)揮的作用，從而對社會(huì)進(jìn)行更加科學(xué)合理的控制。

關(guān)鍵詞：法；理論狀態(tài)；現(xiàn)實(shí)狀態(tài)；差距；行為主義；現(xiàn)實(shí)主義

一、法的理論狀態(tài)與法的現(xiàn)實(shí)狀態(tài)釋義

（一）法的理論狀態(tài)含義

法的理論狀態(tài)是人們對與法律的理論化認(rèn)識，用以解釋法的產(chǎn)生和發(fā)展、特征和性質(zhì)、作用和功能等一系列問題。對于法理論狀態(tài)的認(rèn)識是一種整體的認(rèn)識，它勾勒出了法的輪廓，構(gòu)建了法的骨架。從某種意義上講，法可以說是一種政治工具，或者說是哲學(xué)成果。所以說對法理論狀態(tài)的認(rèn)識往往來源于所處時(shí)代政治學(xué)和哲學(xué)的思想。

（二）法的現(xiàn)實(shí)狀態(tài)含義

法的現(xiàn)實(shí)狀態(tài)是指法律在社會(huì)中實(shí)際運(yùn)行的狀態(tài)。正如分析法學(xué)派法學(xué)區(qū)別“實(shí)際上是這樣的法”和“應(yīng)當(dāng)是這樣的法”，即區(qū)別實(shí)在法與正義法或理想法。法律都是人設(shè)計(jì)的產(chǎn)品，當(dāng)這個(gè)產(chǎn)品被人們運(yùn)用的時(shí)候往往會(huì)出現(xiàn)在設(shè)計(jì)之初沒有設(shè)想到的情況。正如埃利希提出的“活法”理論。“活法”是指在日常生活中為各種社會(huì)團(tuán)體中的成員所認(rèn)可并在實(shí)際上支配社會(huì)一般成員之間行動(dòng)的規(guī)則。它并不存在于制定法法典的條文中，而是存在于各種民間的契約以及團(tuán)體章程中。

二、法的理論狀態(tài)與現(xiàn)實(shí)之間存在距離的原因分析

（一）人的意識與行為

1.人的想象力與社會(huì)實(shí)在

在人的意識中存在著很多的概念，它們其實(shí)是沒有實(shí)體支撐的人造概念，它們只能存在于人類的想象力中。比如我們經(jīng)常所說的“神”、“正義”、“秩序”、“法律”等等。正是這些虛擬的概念使得人類更加容易形成大規(guī)模的有序組織。在一個(gè)動(dòng)物學(xué)家的研究中顯示，人為什么能從自然界中脫穎而出，是因?yàn)槿耸俏ㄒ荒軌虼笠?guī)模靈活合作的動(dòng)物，而至于為什么只有人能達(dá)到這樣的高度合作，這就與我們的想象力有關(guān)。[1]人與其他動(dòng)物的不同就在于人在交流中能夠描述并理解這些虛擬的概念，但是動(dòng)物不行，他們只能描述真實(shí)的事物。人有一種強(qiáng)大的情感力量叫做相信，讓我們可以不經(jīng)邏輯、不經(jīng)論證便為了所相信的事情而付出自己的力量。

2.情感對個(gè)人意識與行為的影響

丹尼爾.卡尼曼在其著作《思考快與慢》中介紹了人在思考時(shí)的兩個(gè)系統(tǒng)，被他分別稱為系統(tǒng)1和系統(tǒng)2。系統(tǒng)1運(yùn)行是無意識且快速的。系統(tǒng)2則負(fù)責(zé)一些復(fù)雜的與邏輯相關(guān)問題的處理。但是由于系統(tǒng)1是幾乎不費(fèi)腦力的，而系統(tǒng)2的運(yùn)行則消耗大量的腦力。研究發(fā)現(xiàn)人大腦的工作原則是代價(jià)最小，效果最好。[2]所以說系統(tǒng)1是一直處于運(yùn)作狀態(tài)，而耗費(fèi)大量腦力的系統(tǒng)2則長期出去休息狀態(tài)。所以當(dāng)人在做價(jià)值判斷的時(shí)候通常都屈服于感情因素。

3.情感對群體意識和行為的影響

人是具有社會(huì)性的動(dòng)物。當(dāng)人進(jìn)入社會(huì)生活過后群體對個(gè)人的行為和意識會(huì)造成巨大的影響。古斯塔夫勒龐在其著作《烏合之眾》中說過：“集體心理中，個(gè)人的才智被削弱了，從而他們的個(gè)性也被削弱了。異質(zhì)性被同質(zhì)性所吸收，無意識的品質(zhì)占了上風(fēng)?！盵3]人有追尋認(rèn)同感的情感，當(dāng)我們進(jìn)入社會(huì)過后，我們出于不愿意被排斥的動(dòng)機(jī)，大多數(shù)人都會(huì)選擇相對折中的處理方式。人總是不敢于完全按照自己的意愿來行動(dòng)，即便他們知道自己的想法才是完全正確，但是人往往會(huì)害怕自己成為少數(shù)派，而選擇了迎合別人。人在進(jìn)去群體之后會(huì)產(chǎn)生一種“旁觀者效應(yīng)”，這種效應(yīng)會(huì)使得人失去本來擁有的責(zé)任感。這是因?yàn)樨?zé)任在群體里被分化了，所以一群人更容易做出不負(fù)責(zé)任的行為。基于上面的三個(gè)原因我們不難發(fā)現(xiàn)，在做價(jià)值判斷時(shí)，由于這些群體效應(yīng)影響，人們的選擇總是偏向于偏激的。

（二）法律的客觀實(shí)在

1.法律的客觀存在狀態(tài)

通過前面的論述我們可以知道法律的客觀存在狀態(tài)其實(shí)就是包含著人們的主觀價(jià)值判斷的規(guī)則。但價(jià)值判斷的特性是我們可以把握的。價(jià)值判斷的特性主要有以下三點(diǎn)：①價(jià)值觀的主觀經(jīng)驗(yàn)性：一個(gè)人價(jià)值觀的形成有賴于其所經(jīng)過的教育和人生經(jīng)歷，是其經(jīng)驗(yàn)的產(chǎn)物。但是經(jīng)驗(yàn)都是具有主觀性的。所以可以說是人的主觀經(jīng)驗(yàn)塑造了人的價(jià)值觀。②價(jià)值觀的變化性：價(jià)值觀同時(shí)又是一個(gè)難以預(yù)測的變化著的事物，它會(huì)隨著時(shí)代的變化而變化。人們所處的時(shí)代不一樣，其價(jià)值觀也會(huì)有差別，而這種差別是難以把握的。③價(jià)值觀的不可分析性由于價(jià)值觀是根植于人內(nèi)心的虛擬的意識，想要對其進(jìn)行客觀的分析是現(xiàn)代科學(xué)還難以做到的。目前的科學(xué)還只能做到對人意識的一些表面現(xiàn)象進(jìn)行分析處理，而對人意識的深層次分析還難以突破。

2.法律的實(shí)際運(yùn)行方式

法律的基本運(yùn)行過程是從制定到實(shí)施。制定者和實(shí)施者是不同的，在法律運(yùn)行的過程中往往需要實(shí)施者通過以文字為載體法條等法律性文件去推測立法者的立法意圖。但由于主體不同必然認(rèn)識不同，所以這種法律實(shí)施者對立法者意圖的推測都有難以避免的偏差。

另外現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)認(rèn)為：法律只是一組事實(shí)，而不是一種規(guī)則體系，而且這組事實(shí)是永遠(yuǎn)不確定的，事實(shí)的不確定性造成了法律的不確定性。[4]法律條文始終要作用于客觀事實(shí)，而客觀事實(shí)在裁判的過程中有極大的不確定性。我們很難去精確的還原一個(gè)已經(jīng)發(fā)生的事實(shí)。司法事實(shí)調(diào)查中永遠(yuǎn)會(huì)存在大量非理性的、偶然性的、推測性的因，不同的法官在同類案件判決方面的巨大差異正是根源于法官難以確定的案件事實(shí)本身。

參考文獻(xiàn)：

[1]尤瓦爾·赫拉利.人類簡史[M}.中信出版社，2014（11）.

[2]丹尼爾·卡尼曼.思考快與慢[M].北京：中信出版社，2012（7）.

[3]古斯塔夫.勒龐.烏合之眾[M].北京：中央翻譯出版社，2004（1）.

[4]逄志龍，韓冰.在法律的確定性與不確定之間——弗蘭克現(xiàn)實(shí)主義法律思想述評[J].研究生法學(xué)，2003（3）.

作者簡介：

譚博（1991～），男，漢族，重慶萬州人，研究生，貴州民族大學(xué)法學(xué)院2015級法學(xué)理論專業(yè)，研究方向：法人類學(xué)。