經(jīng)濟法視野下商業(yè)特許經(jīng)營法律制度研究

楊景森　楊春恒

摘 要 自加入世貿(mào)以來，我國特許經(jīng)濟高速發(fā)展。商業(yè)特許經(jīng)營是較好的企業(yè)經(jīng)營方式。目前許多的企業(yè)都已加入這一行列。雖然，該經(jīng)濟模式在我國施行的時間尚短，但我們也看到了它的巨大發(fā)展前景。為了規(guī)范商業(yè)特許經(jīng)營，我國也頒布了相關(guān)法規(guī)，對特許經(jīng)營也有一個規(guī)范作用。但在商業(yè)特許經(jīng)營中還存在一些問題，有待解決，本文對存在問題及解決辦法進行詳述。

關(guān)鍵詞 經(jīng)濟法 商業(yè) 特許經(jīng)營 法律制度 加盟

作者簡介：楊景森、楊春恒，河北大學。

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.06.317

作為一個全新的現(xiàn)代化商業(yè)模式，特許經(jīng)營已經(jīng)處于高速發(fā)展時期。特許經(jīng)濟對我國特許經(jīng)營企業(yè)的發(fā)展的重要措施。但目前特許經(jīng)營的發(fā)展，還受很多因素的制約，公司自身因素有許多，在技術(shù)層面也有許多因素。最重要的是特有經(jīng)濟制度，本文在這方面進行詳細闡述。

一、商業(yè)特許經(jīng)營的概念與特征

（一）商業(yè)特許經(jīng)營的概念

“特許經(jīng)營”一詞譯自英文“franchising”，該詞廣泛應(yīng)用于商業(yè)領(lǐng)域，它的定義表述各有不同，廣泛通用的是國際特許經(jīng)營協(xié)會的定義，該定義為：特許經(jīng)營是特許人和被特許人之間的一種合約關(guān)系，特許人提供經(jīng)過許可的經(jīng)營權(quán)授權(quán)給被特許人，并為其提供相應(yīng)的援助。被特許人經(jīng)營是在由特許人所有和管控之下進行的，并且被特許人從自己的資源中對其業(yè)務(wù)進行投資。在中國，根據(jù)中國商務(wù)部定義，特許經(jīng)營是指通過簽訂合同，特許人將經(jīng)過許可的權(quán)力授予他方使用的商標、專利、技術(shù)、經(jīng)營模式等，授予被特許人使用，被特許人按照合同約定與特許人進行統(tǒng)一的經(jīng)營活動，并向特許人支付特許經(jīng)營費。造成定義差異的主要原因是不同國家和不同組織所側(cè)重的角度不同，不過概括出來基本特征是一樣的，即特許經(jīng)營是一種有效銷售產(chǎn)品和服務(wù)的形式，而非一個行業(yè)。經(jīng)過這種商業(yè)形式的多年實踐，驗證了特許經(jīng)營還對經(jīng)濟發(fā)展起到了作用 。

（二）商業(yè)特許經(jīng)營的特征

雖然不同國家、不同組織對特許經(jīng)營有不同的定義，但一般而言，特許經(jīng)營有如下特征：

第一，特許經(jīng)營是特許人和受許人之間的契約關(guān)系。雙方需要嚴格依照特許經(jīng)營合同的約定要求來執(zhí)行，同時，特許人對被特許人有指導、監(jiān)督的權(quán)力，并有義務(wù)向被特許人提供技術(shù)支持、培訓以及資訊 。

第二，特許人將允許受許人使用自己的商標、服務(wù)標記、經(jīng)營模式、技術(shù)方法、持續(xù)體系及其他知識產(chǎn)權(quán)。例如麥當勞、肯德基的成功典范讓人們很容易感受到此經(jīng)營模式帶來的優(yōu)質(zhì)效果 。從本質(zhì)上來說，特許經(jīng)營的特征就是特許權(quán)，將特許人的經(jīng)營模式和知識產(chǎn)權(quán)進行部分讓渡。目前，我國出臺了很多相關(guān)條約來大力完善知識產(chǎn)權(quán)的保護體系，讓特許人能夠無后顧之憂的將特許權(quán)讓渡給被特許人 。

第三，被特許人可自己對其業(yè)務(wù)進行投資，并擁有其業(yè)務(wù)。特許人一般只獲得特許經(jīng)營合同中約定的加盟費用以及銷售分紅的相關(guān)收益，與被特許人自身的收益并無關(guān)聯(lián)，即使如此，特許人與被特許人之間必須保持一致的經(jīng)營形象，在對公眾的表現(xiàn)方面不可產(chǎn)生差異 。例如消費者到每一家肯德基感受到的都是同樣的服務(wù)，并感受不到兩者的區(qū)別 。

第四，被特許人需要向特許人支付相應(yīng)的經(jīng)濟對價。通常來講，被特許人簽訂特許經(jīng)營合同的時候，需要一次性向特許人支付一筆加盟費，此費用是作為取得特許經(jīng)營權(quán)的對價，若沒有這種對價，特許經(jīng)營權(quán)力則不成立，只存在普通買賣關(guān)系。該費用存在的必要在于特許人需要對其特許權(quán)進行相應(yīng)的維護，當某潛在被特許人提出加盟時，特許人理應(yīng)對其財務(wù)收支、市場表現(xiàn)、地理位置等進行相關(guān)考核，才能確定是否接受對方的申請，這是對特許方權(quán)力的一種保護行為 。

二、特許經(jīng)濟的法律保護

法律與特性經(jīng)濟的品牌、系統(tǒng)、支持等要素有同等地位。對企業(yè)的保護有重要作用。特許經(jīng)濟在發(fā)展的過程中有些多問題，所以我們就要有相應(yīng)的法律制度來保護特許經(jīng)濟 。

（一）知識產(chǎn)權(quán)

知識產(chǎn)權(quán)是企業(yè)的核心，特許經(jīng)營企業(yè)應(yīng)建立完善的管理制度，保護企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán) 。

第一，商號保護。商號是組成企業(yè)名稱的一部分，是一個企業(yè)的標志。商號是一個企業(yè)進行各種商業(yè)活動的資格。商號是經(jīng)工商行政部門登記后，在一定的范圍內(nèi)受法律保護的企業(yè) 。在特定的區(qū)域享受保護，超過這個區(qū)域后，就不享受法律的保護。由于商號的區(qū)域性，所以它的重復率就比較高。現(xiàn)在商號沒有一定的專用權(quán)，對商號的保護還不太強。商號可以和專利權(quán)使用同一保護制度，這樣商號的專用權(quán)得以保護。只有解決商號的使用問題，對特許經(jīng)濟的保護才能更有效。

第二，商標專利等的保護。一是商標權(quán)。特許經(jīng)濟中企業(yè)的商標即注冊商標。企業(yè)的特許人要保護注冊商標的注冊狀態(tài)，到期續(xù)費等問題。否則出現(xiàn)什么問題，影響受許人的利益時，特許人要進行賠償。因此出現(xiàn)任何的法律責任，也是特許人的責任。在商標的注冊時，特許人有義務(wù)用各種合理手段保護商標。在與受許人簽訂合同時，應(yīng)對商標轉(zhuǎn)讓這一情況進行規(guī)定，對于沒有規(guī)定的，特許人必須要征得受許人的同意，達成共識。對于危害商標的行為，特許人與受許人都有義務(wù)保護商標權(quán)。二是專利權(quán)。特許人簽訂合同時，一定要對專利權(quán)進行規(guī)定，否則受許人將與其一同擁有。應(yīng)在合同中規(guī)定，若受許人在改進中得到一定的成果，特許人與其一同擁有。同時對專利的轉(zhuǎn)讓等問題應(yīng)詳細規(guī)定。三是著作權(quán)。著作權(quán)包括企業(yè)的營業(yè)手冊、合同、廣告詞等。在與受許人簽訂合同時，對著作權(quán)等歸屬使用問題詳細規(guī)定。

第三，商業(yè)秘密的保護。商業(yè)秘密與專利權(quán)等不同，及時與特許人簽訂合同，也要對企業(yè)的秘密進行保護，商業(yè)秘密的公開，會使企業(yè)喪失一定價值或破產(chǎn)等重大后果。商業(yè)秘密只應(yīng)在公司領(lǐng)導和高層間傳播。特許人應(yīng)對商業(yè)秘密進行有效的保護，對知曉商業(yè)秘密的員工，進行定期的宣傳商業(yè)秘密保密知識，提高商業(yè)秘密知曉的員工的意識性。企業(yè)應(yīng)建立相應(yīng)的商業(yè)秘密保護制度。員工簽訂保密協(xié)議，保護公司的商業(yè)秘密在員工離職后不被泄露。

（二）完善制度

特許經(jīng)濟的本質(zhì)是對成功企業(yè)的復制，企業(yè)的經(jīng)營模式相當于一個模板。特許經(jīng)濟制度的是成熟的經(jīng)營模式，降低受許人的投資風險，是雙方都能盈利的經(jīng)營模式。如果特許經(jīng)濟制度不完善，騙取加盟費等行為，會使受許人的利益難以保證。特許人對受許人夸大其詞，而信息的流通性是受許人得不到有效的信息。特許經(jīng)營的問題，必須在法律上進行更加詳細的規(guī)定。在這種情況下，我國推出了《中國商業(yè)特許經(jīng)濟經(jīng)營管理辦法（試行）》，對特許者進行加盟的活動進行法律監(jiān)控，是受許人充分的了解特許經(jīng)營的單位的情況，避免欺詐等事件的發(fā)生。

（三）完善特許經(jīng)營合同

特許經(jīng)營的目的是特許人與受許人共同發(fā)展的長期的事業(yè)。特許經(jīng)濟的特性使得合同的簽訂一定要詳細完善，以免出現(xiàn)有損任何一方的事件發(fā)生，只有雙贏的局面才能是這項事業(yè)長期穩(wěn)定的運行，才能使特許經(jīng)濟的發(fā)展穩(wěn)步提高。特許經(jīng)營所包含的內(nèi)容十分廣泛，合同制定的一定要嚴謹，產(chǎn)品的供求的相關(guān)事宜要盡可能的詳細，對可能發(fā)生的事都要有一個規(guī)定，出現(xiàn)合同中為詳述但又影響雙方利益的事時，應(yīng)雙方共同協(xié)商解決 。

（四）加盟管理制度的建立

特許經(jīng)濟要求受許人與特許人的合作，必須建立良好的加盟制度，對所有事情都有一個規(guī)定，使雙方都收法律保護。受許人與特許人的合作是長期的?？偛刻卦S人與各受許人是相互監(jiān)督、規(guī)范的。雖然受許人與特許人是屬于統(tǒng)一體系，但其不存在從屬關(guān)系，是處于平等地位的，是一個相互合作的關(guān)系，分別有一定得權(quán)利和義務(wù)。特許經(jīng)濟是一項可以長期發(fā)展的經(jīng)濟制度，對企業(yè)來說也是很有益處的，但特許經(jīng)濟體系的完善還需要我們共同努力。

三、經(jīng)濟法視野下商業(yè)特許經(jīng)營法律制度的現(xiàn)狀及問題

（一）責任不明確

1. 對外要求不明確

外部責任即特許經(jīng)營中第三人對特許經(jīng)營產(chǎn)生的影響所負的法律責任。由于特許經(jīng)營的提議性，使得第三人對兩者的區(qū)分有些難度。有人認為由于特許經(jīng)營的商號等都是由特許人提供的，特許人應(yīng)對這一問題負責人。但是這種觀點使特許人的利益難以得到保障，受許人也應(yīng)在出現(xiàn)事故時，承擔一定的責任。筆者在處理這樣會有兩種處理建議，第一，特許人責任。在出現(xiàn)事故時，特許人應(yīng)負責。因為特許人本身有一定的資金和能力解決這些事。而受許人遠不如特許人，受許人在經(jīng)營的同時，也給總部帶來了很大的利益。所以，在出現(xiàn)這種情況時，特許人應(yīng)當負責。第二，連帶責任。受許人與特許人共同負責。受許人與特許人是平等的，出現(xiàn)事故雙方就應(yīng)共同協(xié)商解決，不能讓特許人自己負責。國家在這方面現(xiàn)在的規(guī)定還不明確，所以，國家應(yīng)盡快解決這一問題，才能使特許經(jīng)濟更好更快的發(fā)展。

2.對內(nèi)責任不明確

對內(nèi)責任是特許經(jīng)營內(nèi)部，特許人與受許人的應(yīng)承擔的法律責任。其內(nèi)部責任是在特許合同中詳細規(guī)定的。特許經(jīng)營合同是特許經(jīng)營只能怪的重要部分，雙方的利益關(guān)系都在其中。雙方的權(quán)利、義務(wù)和責任必須要在合同中充分顯現(xiàn)。特許經(jīng)營以合同自由和自我管理為原則，雙方的約定，只要在范疇內(nèi)，且不影響其他人的利益，都可承認其法律效力。若出現(xiàn)問題，應(yīng)按合同中的規(guī)定，對當事人進行處理。

第一，特許人的責任。一是對潛在受許人的責任。潛在受許人即想?yún)⑴c特許經(jīng)營，但還未加入的人。特許人應(yīng)對其作明確的說明，加盟的利害關(guān)系，不可隱瞞、欺騙，保證提供的信息使真實有效的。對損害潛在受許人的行為要負一定的法律責任。二是對受許人的責任。潛在受許人與特許人簽訂特許合同后，成為受許人。合同鑒定后，由于經(jīng)營中，特許人對經(jīng)營有意的規(guī)定，同時可能按照自己的意愿執(zhí)行，所以出現(xiàn)問題后，特許人可能會有一定的責任。

第二，受許人的責任。受許人與特許人簽訂特許經(jīng)營合同后，就應(yīng)按照特許人的規(guī)定進行經(jīng)營。若因受許人的一些管理或條款執(zhí)行不當而出現(xiàn)經(jīng)營失敗或損失或法律事故等現(xiàn)象，那么受許人要對其負責。

（二）信息披露效力低

防止欺詐及保證公眾的利益是披露制度建立的目的。現(xiàn)行的法律要求特許經(jīng)營中雙方都要對公眾提供正確有效的信息，對披露虛假信息的行為，都要進行處罰。第一，披露信息的登記備案。特許人披露的信息要在工商管理部門登記。對披露信息承擔法律責任。在國外，美國、日本、馬來西亞的國家，其對披露信息已有規(guī)定，并早已實施。而我國現(xiàn)在的法律制度尚不完善，給受許人在維權(quán)過程中，造成了許多的困難。第二，披露信息的內(nèi)容和義務(wù)說明。我國現(xiàn)在的《辦法》對特許人的要求較高。其中有一條規(guī)定更是讓特許人難以接受：特許人要披露受許人想要了解的所有信息，但這樣是特許人的義務(wù)增加了，也有可能是商業(yè)秘密泄露。所以這樣的披露制度無法使雙方都得到滿足，所以，我國對披露制度的建立還應(yīng)加強。

（三）競爭協(xié)議限制

特許經(jīng)濟是一種有條件的交易。由于特許人的特許權(quán)，所以在特許合同的簽訂時，受許人往往只能全部接受，這樣就使得不公平的競爭會在這個過程中形成。所以，對特許人的特權(quán)要做相應(yīng)的規(guī)定，在一定的法律范疇內(nèi)使用，超出或不遵循都要承擔相應(yīng)的責任。所以在交易協(xié)議中，對競爭條款進行規(guī)定尤為重要。

第一，搭售行為。我國的《反壟斷法》規(guī)定對搭售行為要合理，不合理的行為是違法的。有序企業(yè)在向受許人提供商品時，強行或故意讓其購買一些沒有用，或?qū)Ψ礁静幌胭徺I的商品。而這樣的商品往往不太實用，其根本目的是獲得利潤。這就使得受許人在一定程度上失去選擇，利益受損。但也有些商品確實是卻要進行搭售的，而受許人不太滿意，可能想尋求更實惠的商品，但其實這件商品更適合搭配銷售。所以，在搭配銷售上，法律應(yīng)更加詳細的規(guī)定，滿足雙方的要求，合理的搭配要支持，打不合理的搭配也要抵制。

第二，限制轉(zhuǎn)售價格。限制轉(zhuǎn)銷售價格即是特許人對受許人的轉(zhuǎn)售的價格的限制，每個受許人的銷售價格都一樣，不能降低或提高。這種行為其實是對受許人的經(jīng)營的一種限制，使更優(yōu)秀的受許人無法用自己的優(yōu)勢吸引更多的消費行為。而消費者也無法得到更實惠的價格。許多的國家都禁止這種行為，我國的法律對這方面也有一定的要求 。

第三，獨家銷售。一是，地區(qū)限制。即在一個地區(qū)只有一位受許人轉(zhuǎn)售其商品，再無其他人。二是位置受許人只能在特定區(qū)域內(nèi)銷售，也不得私自擴建或遷廠。三是域外限制。對在范圍以外的區(qū)域的經(jīng)營的行為，要有一定的利益補償。受許人只能直接銷售不能轉(zhuǎn)讓。每個受許人的經(jīng)營范圍和經(jīng)營區(qū)域在經(jīng)營合同職能都要有明確的體現(xiàn)。對價格的要求統(tǒng)一，不能出現(xiàn)某個地區(qū)的降價行為，使其他的受許人利益的損害。如出現(xiàn)這種情況，應(yīng)按合同中條款進行賠償或通過法律途徑解決。

第四，知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議。若特許人在合同內(nèi)容上對知識產(chǎn)權(quán)的使用進行限制，是違法行為。受許人應(yīng)在經(jīng)營合同范圍內(nèi)使用知識產(chǎn)權(quán)，特許人是不得限制的。而回授條款是受許人在將知識產(chǎn)權(quán)改進后，雙方又簽訂的條款，允許特許人使用。在特許合同中往往包括回授條款。在合同中有回授條款的時候，受許人在發(fā)展新的專利成功后，有義務(wù)與特許人分享。若沒有條款，雙方應(yīng)協(xié)商解決。

四、完善我國商業(yè)特許經(jīng)營法律制度的有效措施

法律是對社會秩序和關(guān)系的維護，由國家強制執(zhí)行。商業(yè)特許經(jīng)濟制度的完善也要了解法律的本質(zhì) 。商業(yè)經(jīng)濟制度的完善還要從原有的基礎(chǔ)上進行改進和加強。我國現(xiàn)在有的商業(yè)特許制度，已經(jīng)無法適應(yīng)現(xiàn)階段的特許經(jīng)濟的發(fā)展了。現(xiàn)在有的經(jīng)濟法對特許經(jīng)濟的一些規(guī)定并不明確，對于特許經(jīng)營中出現(xiàn)的問題，無法滿足，所以我國特許經(jīng)濟制度一定要完善。對于特有經(jīng)濟運行中出現(xiàn)的問題，總結(jié)以下幾點措施，僅供各位同行參考。

第一，特許經(jīng)營中有關(guān)經(jīng)濟法律責任體系的完善。對于商業(yè)特許經(jīng)營中特許人受、許人等的法律責任界定要全面，仔細，避免出現(xiàn)責任無人承擔等問題。對可能出現(xiàn)的責任糾紛，進行更全面的法律規(guī)定。

第二，特許經(jīng)營中有關(guān)信息披露的完善。特許經(jīng)營中對披露時間、內(nèi)容和形式進行規(guī)定。披露時間相對來說要長，披露的內(nèi)容在不泄露商業(yè)秘密的前提下要盡可能的全面，披露的形式要多。要使受許人更多更全面的了解企業(yè)。

第三，特許經(jīng)營中優(yōu)化經(jīng)濟法律合同規(guī)制。商業(yè)特許經(jīng)營合同是商業(yè)經(jīng)濟發(fā)展的核心。一是合同中限制條款規(guī)定。二是合同的期限、續(xù)約和終止等明確規(guī)定。三是知識產(chǎn)權(quán)保護。四是法律責任。在特許合同的制定上要遵循一定的法律原則。

五、結(jié)語

特許經(jīng)濟的發(fā)展的運行環(huán)境已具備，但還要有相應(yīng)的法律保護。特許經(jīng)營中，責任歸屬是一個很大的問題，對于責任的規(guī)定應(yīng)更加的細致，使雙方的利益都能得到有效的保障。現(xiàn)在特有經(jīng)濟制度對特有經(jīng)濟的保護還不是很全面，有些問題仍得不到解決，所以特有經(jīng)濟制度一定要完善。只有這樣，特許經(jīng)營的發(fā)展才能更健康平穩(wěn)，市場的秩序才能得以維護。

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