暴力襲擊協(xié)助警察執(zhí)法人員的定性

王志

摘要：從立法必要性及法制現(xiàn)狀兩個(gè)方面可以看出，妨害公務(wù)罪從重處罰條款保護(hù)的主要法益是警察“執(zhí)法權(quán)”，將妨害公務(wù)罪從重處罰條款適用于協(xié)助警察執(zhí)法人員不違反罪刑法定原則和禁止重復(fù)評價(jià)原則。

關(guān)鍵詞：妨害公務(wù)罪 協(xié)助執(zhí)法人員 執(zhí)法權(quán)

[基本案情]2015年11月14日22時(shí)許，某縣公安局巡特警大隊(duì)民警帶領(lǐng)協(xié)警控制一尋釁滋事現(xiàn)場過程中，陳某某將協(xié)警李某某摔倒在地并致其受傷。經(jīng)鑒定，被害人李某某損傷程度達(dá)到輕傷一級。實(shí)踐中，該案的法律適用有不同意見。一種意見認(rèn)為陳某某暴力襲擊的對象系協(xié)警，雖然構(gòu)成妨害公務(wù)罪，但不能適用《刑法》第277條第5款“暴力襲擊正在依法執(zhí)行職務(wù)的人民警察的，依照第一款的規(guī)定從重處罰”。另一種意見認(rèn)為《刑法》第277條第5款保護(hù)的主要法益不是警察的人身權(quán)，而是警察執(zhí)法權(quán)，所以陳某某暴力襲擊的對象雖系協(xié)警，但仍可適用《刑法》第277條第5款。

筆者傾向于第二種意見，對陳某某的行為可以適用《刑法》第277條第5款對陳某某從重處罰。

一、妨害公務(wù)罪從重處罰條款保護(hù)的主要法益不是警察的“人身權(quán)”

首先，妨害公務(wù)罪屬于擾亂公共秩序罪，其保護(hù)的主要法益顯然應(yīng)是公共秩序，具體地說應(yīng)是公務(wù)活動的正常實(shí)施，執(zhí)行公務(wù)主體的人身權(quán)是次要法益。妨害公務(wù)造成公務(wù)人員輕傷及以下的在量刑時(shí)自然會考慮，如果造成重傷及以上的傷害依照想象競合犯應(yīng)適用故意傷害罪或故意殺人罪定罪處罰。所以妨害公務(wù)罪對人身權(quán)的保護(hù)已經(jīng)足夠，無必要單獨(dú)規(guī)定侵害特殊群體人身權(quán)的從重處罰條款。其次，執(zhí)行公務(wù)過程中人大代表、紅十字會工作人員、警察的人身權(quán)應(yīng)被同等保護(hù)，無高低貴賤之分。如果在妨害公務(wù)罪中，單就警察的人身權(quán)作特殊保護(hù)，顯然也不符合平等精神。最后，該從重處罰條款明確規(guī)定只要行為人實(shí)施了“暴力襲擊”即可，不需要造成一定的傷害結(jié)果才可適用該條款，而如果是強(qiáng)調(diào)保護(hù)人身權(quán)，即應(yīng)規(guī)定傷害程度。

二、妨害公務(wù)罪從重處罰條款保護(hù)的主要法益是警察“執(zhí)法權(quán)”

警察在維護(hù)社會治安過程中的重要性不言而喻，但在我國警察執(zhí)法過程中大量的執(zhí)法對象會暴力抗法，這侵害了警察人身權(quán)，更嚴(yán)重侵犯了執(zhí)法權(quán)，損害了國家權(quán)威，使社會處于一種不安寧狀態(tài)。我國刑法學(xué)界也是以警察“執(zhí)法權(quán)”的特殊性強(qiáng)調(diào)刑法應(yīng)對“襲警”行為作出特殊規(guī)定。[1]實(shí)際上也正是因?yàn)榫靾?zhí)法權(quán)的特殊性，一些英美法系國家或地區(qū)對襲警罪規(guī)定了較一般妨害公務(wù)罪更重的刑罰。[2]另外，該從重處罰條款規(guī)定暴力襲擊的對象是“正在依法執(zhí)行職務(wù)的”人民警察。因此應(yīng)被從重處罰不是因?yàn)樾袨槿艘u擊了警察，而是因?yàn)楸灰u擊的警察正在依法執(zhí)行職務(wù)。比如，在普通的故意傷害案中，即使行為人明知對象是警察仍毆打，也不會被從重處罰。所以從立法必要性及法制現(xiàn)狀兩個(gè)方面均可以看出，妨害公務(wù)罪從重處罰條款保護(hù)的主要法益是警察“執(zhí)法權(quán)”。

警察“執(zhí)法權(quán)”是否僅能由有“身份”的警察實(shí)施？顯然不是。警察“執(zhí)法權(quán)”并不僅由正式警察才能實(shí)施，在警力不足或者警察難以完成的事項(xiàng)中會有一些特定人員協(xié)助正式警察實(shí)施執(zhí)法活動。協(xié)助警察執(zhí)法人員，在我國表現(xiàn)為協(xié)（輔）警、聯(lián)防隊(duì)員等，在國外有志愿警察等。[3]雖然根據(jù)相關(guān)規(guī)定協(xié)助警察執(zhí)法人員不能單獨(dú)執(zhí)法，但其在正式警察帶隊(duì)下，按正式警察的指示所實(shí)施的行為是執(zhí)法行為，或者說是“警察”執(zhí)法權(quán)的延伸，這在刑事司法實(shí)踐中已不存在疑問。

同時(shí)，在警察執(zhí)法過程中，行為人襲擊協(xié)助人員與襲擊警察在客觀危害與主觀惡性上并無區(qū)別。在客觀危害方面，襲擊前者自然也是嚴(yán)重妨害了公務(wù)活動，并嚴(yán)重侵犯了警察執(zhí)法權(quán)，這與襲擊警察無本質(zhì)區(qū)別。在主觀惡性方面，行為人并非故意挑選襲擊對象，而是誰阻攔其行為就侵害誰，表現(xiàn)為反抗警察執(zhí)法不管不顧的心態(tài)。同時(shí)，行為人主觀上自然明確穿戴制服并協(xié)助警察執(zhí)法人員是按照警察的命令實(shí)施行為，實(shí)際也很明確其行為性質(zhì)是妨害警察執(zhí)法。因此從重點(diǎn)保護(hù)警察“執(zhí)法權(quán)”的角度看，無必要強(qiáng)調(diào)被暴力襲擊對象應(yīng)具有“警察”身份。關(guān)于這點(diǎn)國外已有相關(guān)立法例，比如英國1996年《警察法》第89條規(guī)定，襲擊、對抗或惡意妨害正在執(zhí)行職務(wù)的警察或者正在協(xié)助警察執(zhí)行職務(wù)者，構(gòu)成襲警罪。[4]

三、招搖撞騙罪與妨害公務(wù)罪從重處罰條款中“人民警察”的涵義不完全一致

招搖撞騙罪保護(hù)的主要法益是國家機(jī)關(guān)的良好形象，因此自然應(yīng)強(qiáng)調(diào)被冒充對象的身份，所以此罪從重處罰條款的“人民警察”當(dāng)然應(yīng)以《人民警察法》的規(guī)定來認(rèn)定。而妨害公務(wù)罪保護(hù)的主要法益是公務(wù)活動的正常實(shí)施，因此暴力、威脅的對象并不局限于有身份的國家機(jī)關(guān)工作人員，只要是對國家機(jī)關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)的行為以暴力或威脅的方式阻礙即可。比如，對國家機(jī)關(guān)工作人員執(zhí)法用車實(shí)施毀壞等行為也可以被理解為是妨害公務(wù)行為。司法實(shí)踐中冒充協(xié)警、聯(lián)防隊(duì)員抓賭、抓嫖一般被定性為敲詐勒索是妥當(dāng)?shù)?。因?yàn)閰f(xié)警等協(xié)助執(zhí)法人員與警察的關(guān)系本質(zhì)上是委托代理的關(guān)系，協(xié)助執(zhí)法人員并不具有國家機(jī)關(guān)工作人員身份，冒充協(xié)助執(zhí)法人員實(shí)施抓賭、抓嫖實(shí)際上是利用其委托人的權(quán)威，并不會侵害國家機(jī)關(guān)的良好形象。所以，招搖撞騙罪與妨害公務(wù)罪保護(hù)的主要法益不同，對兩罪從重處罰條款中的“人民警察”的理解也會不同。

四、將妨害公務(wù)罪從重處罰條款適用于協(xié)助警察執(zhí)法人員不違反罪刑法定原則

司法人員在解釋刑法條文時(shí)必須遵守罪刑法定原則。與該案有關(guān)的問題是將妨害公務(wù)罪從重處罰條款適用于協(xié)助警察執(zhí)法人員是擴(kuò)大解釋還是類推解釋，如果是后者顯然就違反罪刑法定原則。理論界關(guān)于擴(kuò)大解釋與類推解釋的界限并未形成一致的意見，原因在于刑法解釋的基礎(chǔ)有實(shí)質(zhì)解釋論與形式解釋論的爭論。在罪刑法定原則實(shí)質(zhì)側(cè)面已被學(xué)界普遍接受的情況下，筆者認(rèn)為對刑法的解釋要考慮語詞的核心含義，更要考慮語詞的可能含義及行為的處罰必要性。

妨害公務(wù)罪從重處罰條款規(guī)定襲擊的對象是人民警察，此處“人民警察”的核心含義當(dāng)然應(yīng)是《人民警察法》規(guī)定的，“包括公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)、監(jiān)獄、勞動教養(yǎng)管理機(jī)關(guān)的人民警察和人民法院、人民檢察院的司法警察”。而協(xié)助警察執(zhí)法人員雖遠(yuǎn)離“人民警察”的核心含義但并未超出普通百姓對“人民警察”理解的可能含義，同時(shí)暴力襲擊協(xié)助警察執(zhí)法人員與暴力襲擊警察具有同等處罰的必要性。

首先，協(xié)助警察執(zhí)法人員并未超出普通民眾對“人民警察”可能理解的范圍?？梢哉f，普通民眾關(guān)心的并不是執(zhí)法人員具體的身份或者說穿的是什么制服，而是是否具有執(zhí)法權(quán)。

其次，暴力襲擊協(xié)助警察執(zhí)法人員與暴力襲擊警察具有同等處罰的必要性。我國暴力襲警案件有兩種情形：一是在編警察被暴力襲擊；二是在編警察帶隊(duì)的協(xié)助執(zhí)法人員被暴力襲擊，但在編警察未被暴力襲擊。出現(xiàn)第二種情形的主要原因在于我國警力不足，尤其是在處置眾多普通治安案件中由少數(shù)在編警察帶隊(duì)多名協(xié)助執(zhí)法人員的情況比較普遍。這種情形下在編民警負(fù)責(zé)指揮，協(xié)助執(zhí)法人員往往具體執(zhí)行隔離、控制的任務(wù)，沖在最前面。也正是這個(gè)原因協(xié)助執(zhí)法人員往往最易受到暴力襲擊，而在編民警則不會。在同一起暴力反抗警察執(zhí)法案件中，若僅因協(xié)助執(zhí)法人員不具有警察身份便對暴力襲擊者判處相較于襲擊在編警察為輕的刑罰，對協(xié)助執(zhí)法人員而言顯然不公平。

最后，筆者也注意到，最高人民法院法律政策研究室《關(guān)于治安聯(lián)防隊(duì)員在執(zhí)行任務(wù)中受到不法侵害對侵害人能否按“妨害公務(wù)”處理問題的復(fù)函》，認(rèn)為治安聯(lián)防隊(duì)員不是國家工作人員，不宜以“妨害公務(wù)罪”追究不法侵害人的刑事責(zé)任。我們認(rèn)為該復(fù)函并未區(qū)分治安聯(lián)防隊(duì)員單獨(dú)執(zhí)法與協(xié)助執(zhí)法兩種情形，而在后一種情形中成立妨害公務(wù)罪已成為司法實(shí)踐的統(tǒng)一認(rèn)識。

五、將妨害公務(wù)罪從重處罰條款保護(hù)的主要法益理解為“執(zhí)法權(quán)”不違反禁止重復(fù)評價(jià)原則

妨害公務(wù)罪犯罪構(gòu)成的客觀方面表現(xiàn)為以暴力、威脅阻礙國家機(jī)關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)，從表面來看對警察“執(zhí)法權(quán)”的侵害已經(jīng)在妨害公務(wù)罪的定罪環(huán)節(jié)中作出評價(jià)，在量刑環(huán)節(jié)再次評價(jià)即違反了禁止重復(fù)評價(jià)原則。但這種觀點(diǎn)顯然是對定罪情節(jié)與量刑情節(jié)的關(guān)系理解有誤。

有學(xué)者認(rèn)為，“定罪情節(jié)作為犯罪構(gòu)成的基本事實(shí)在定罪時(shí)已經(jīng)使用，因而在量刑時(shí)不能再度使用，否則就會有悖于禁止重復(fù)評價(jià)原則?！盵5]也有學(xué)者認(rèn)為，“評價(jià)定罪事實(shí)對量刑的影響不是重復(fù)評價(jià)，且定罪事實(shí)不得在量刑中重復(fù)評價(jià)?！盵6]實(shí)際上無論是定罪情節(jié)還是量刑情節(jié)，都是具體犯罪行為的組成部分，不管是定罪還是量刑都是在對同一行為的不同方面作不同的評價(jià)。

以盜竊罪為例，數(shù)額較大的處3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金，根據(jù)浙江省標(biāo)準(zhǔn)，盜竊公私財(cái)物價(jià)值人民幣3千元以上8萬元以下（不包括本數(shù)）的為數(shù)額較大，可以認(rèn)為3千元是定罪情節(jié)，溢出部分是量刑情節(jié)。但這種區(qū)分仍然是將一個(gè)行為的結(jié)果從定罪和量刑兩個(gè)不同的角度進(jìn)行評價(jià)，以入罪數(shù)額為基準(zhǔn)刑，以溢出部分為量刑情節(jié)調(diào)節(jié)基準(zhǔn)刑。同樣，我們也不會認(rèn)為《刑法》第279條第2款之規(guī)定“冒充人民警察招搖撞騙的，依照前款的規(guī)定從重處罰”是重復(fù)評價(jià)，因?yàn)樵诙ㄗ飼r(shí)冒充對象并不限于人民警察，可以是國家機(jī)關(guān)工作人員中的任何人，但在具體量刑時(shí)需要對冒充人民警察這一溢出情節(jié)另行評價(jià)。基于這樣的邏輯，我們也可以認(rèn)為“襲警”的基本部分是暴力襲擊正在依法執(zhí)行職務(wù)的國家機(jī)關(guān)工作人員，溢出部分是國家機(jī)關(guān)工作人員的特殊群體——警察。否則，在僅以暴力襲擊正在依法執(zhí)行職務(wù)警察的形式妨害公務(wù)的情形下，會出現(xiàn)僅能適用《刑法》第277條第1款定罪，不能適用第5款量刑的矛盾。所以，“暴力襲警”的定罪與量刑僅是思維路徑上的差異，《刑法》第277條第5款實(shí)際上如同該條第2款至第4款規(guī)定的一樣，是對具體妨害公務(wù)行為的細(xì)化，將從重規(guī)定保護(hù)的主要法益理解為警察“執(zhí)法權(quán)”當(dāng)然不會違反禁止重復(fù)評價(jià)原則。

注釋：

[1]參見徐東建：《在我國<刑法>中增設(shè)襲警罪探討》，載《公安研究》2008年第6期。

[2]參見王星元：《中外警察權(quán)益保障制度比較及對我國的啟示》，載《吉林公安高等?？茖W(xué)校學(xué)報(bào)》2012年第3期。

[3]參見趙旭輝：《英國輔警制度之啟示》，載《江蘇警官學(xué)院學(xué)報(bào)》2015年第5期。

[4]參見謝望原：《英國刑事制定法精要（1351-1997）》，中國人民公安大學(xué)出版社2003年版，第83-85頁。

[5]陳興良：《禁止重復(fù)評價(jià)研究》，載《法學(xué)論壇》1993年第12期。

[6]聶慧蘋：《禁止重復(fù)評價(jià)至刑法展開與貫徹》，載《中國刑事法雜志》2015年第3期。