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    試論我國專利間接侵權(quán)制度的構(gòu)建①

    2017-05-30 03:24:00王婧潼
    中國商論 2017年17期
    關(guān)鍵詞:專利法專利權(quán)人專利權(quán)

    王婧潼

    摘 要:隨著《專利法修訂草案(送審稿)》的頒布,有關(guān)專利間接侵權(quán)制度的討論被提上議程,專利間接侵權(quán)制度早先就在立法、司法實踐中引起熱議。本文在已有的學(xué)術(shù)觀點基礎(chǔ)上結(jié)合我國國情對于我國是否應(yīng)該建立專利間接侵權(quán)制度以及其中應(yīng)包含的內(nèi)容進(jìn)行探索,力求能夠為建設(shè)符合我國現(xiàn)代國情的專利間接侵權(quán)制度提供理論上的助力。

    關(guān)鍵詞:專利間接侵權(quán) 侵權(quán)判定

    中圖分類號:F203 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A 文章編號:2096-0298(2017)06(b)-176-02

    隨著世界經(jīng)濟(jì)日新月異的發(fā)展,科學(xué)技術(shù)在生產(chǎn)生活中發(fā)揮著越來越巨大的作用,企業(yè)運用科學(xué)技術(shù)開發(fā)新的市場,帶動新的消費,國家運用科學(xué)技術(shù)提升國力,增強(qiáng)國家的綜合實力,在這樣的發(fā)展中,專利也愈發(fā)凸顯了其自身的價值,但同時專利侵權(quán)的方式也越來越多樣化,這也進(jìn)一步引發(fā)了侵權(quán)判定方法的變化,侵權(quán)認(rèn)定從全面覆蓋發(fā)展到實質(zhì)等同再到間接侵權(quán)的變化亦從側(cè)面顯示出了專利侵權(quán)愈演愈烈的趨勢,然而對于間接侵權(quán)這一制度的建立過程卻倍加曲折,專利法進(jìn)行三次修改都未將專利間接侵權(quán)納入到修改范圍,但是筆者認(rèn)為,建立間接侵權(quán)制度是極其必要的,專利間接侵權(quán)有獨立于傳統(tǒng)共同侵權(quán)保護(hù)模式所保護(hù)的利益,即共同侵權(quán)侵犯的利益是受到專有權(quán)利控制的行為,而間接侵權(quán)不受到專有權(quán)利的直接控制。

    我國以往判定專利間接侵權(quán)主要根據(jù)《民法通則》第130條、最高人民法院通過的《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》第148條以及《侵權(quán)責(zé)任法》第8、9、10條的相關(guān)規(guī)定對專利間接侵權(quán)問題進(jìn)行判定,而學(xué)者們主要探討的則是傳統(tǒng)民法所用的共同侵權(quán)模式是否能夠涵蓋間接侵權(quán)問題,其主要分歧在于其認(rèn)為共同侵權(quán)與專利間接侵權(quán)在內(nèi)涵與外延、責(zé)任承擔(dān)方式、訴訟程序等均有很多差異,因此,很多學(xué)者認(rèn)為,專利間接侵權(quán)并不能夠完全涵蓋在共同侵權(quán)當(dāng)中。

    雖然專利間接侵權(quán)此種保護(hù)模式很早就在司法和理論當(dāng)中引起了激烈的探討,但直至如今,我國并未確立間接侵權(quán)制度,早在1993年時,我國就發(fā)生了第一起專利間接侵權(quán)案,是由山西省高級人民法院做出的關(guān)于“磁鏡式直流電弧爐”的(1993)晉經(jīng)終字第152號民事判決,可見,采取隱蔽的間接侵權(quán)方式早已存在,且如今的權(quán)利要求書中的內(nèi)容專業(yè)化程度加深,判定侵權(quán)的難度加大,專利權(quán)人的利益更容易受到侵害,在此種情況下,專利權(quán)人對專利間接侵權(quán)制度的呼聲越來越高,而知識產(chǎn)權(quán)制度設(shè)立的初衷即是平衡權(quán)利人與社會公眾之間的利益,如果一味偏袒社會公眾的利益,將打消權(quán)利人研發(fā)的積極性,最終損害的依舊是社會公眾的利益,從此種角度來說,專利間接侵權(quán)制度的設(shè)立亦有重大的社會意義。

    在確定專利間接侵權(quán)的保護(hù)范圍之前,應(yīng)先明確專利間接侵權(quán)的內(nèi)涵,主要可以分為以下三種,第一種是原國家科委1992年出版的《中國知識產(chǎn)權(quán)制度藍(lán)皮書》中規(guī)定的5種專利間接侵權(quán)行為(1)故意制造、銷售只能用于專利產(chǎn)品的關(guān)鍵部件。(2)未經(jīng)專利權(quán)人的授權(quán)或委托,擅自許可他人實施專利技術(shù)。(3)專利實施許可合同的被許可方違反合同中“不許轉(zhuǎn)讓”的約定,擅自許可第三人實施該項專利技術(shù)。(4)專利權(quán)共有人未經(jīng)其他共有人同意而許可他人實施專利。(5)技術(shù)服務(wù)合同的委托方在為委托方解決特定的技術(shù)問題時,未經(jīng)專利權(quán)人許可而利用了其專利技術(shù)。第二種是在《專利法修訂草案(送審稿)》中第62條中規(guī)定的幫助侵權(quán)和引誘侵權(quán),幫助侵權(quán)即明知有關(guān)產(chǎn)品系專門用于實施專利的原材料、中間物、零部件、設(shè)備,未經(jīng)專利權(quán)人許可,為生產(chǎn)經(jīng)營目的誘導(dǎo)他人實施了侵犯該專利權(quán)的行為,誘導(dǎo)侵權(quán)則是指明知有關(guān)產(chǎn)品、方法屬于專利產(chǎn)品或者專利方法,未經(jīng)專利權(quán)人許可,為生產(chǎn)經(jīng)營目的誘導(dǎo)他人實施了侵犯該專利權(quán)的行為。第三種是以學(xué)者劉筠筠、 張其鑒為代表的,認(rèn)為專利間接侵權(quán)應(yīng)該針對輔助性侵權(quán),而不應(yīng)將誘導(dǎo)性侵權(quán)和其他行為納入,因為除輔助性侵權(quán)外的其他侵權(quán)行為不涉及特定物品,不涉及技術(shù)要素的判斷。第一種看法無疑擴(kuò)大了專利間接侵權(quán)的范圍,把本屬于專利直接侵權(quán)的內(nèi)容也算作在間接侵權(quán)當(dāng)中,破壞了專利法體系,第二種模式的侵權(quán)行為可以算作“共同的專利直接侵權(quán)”,其可以被共同侵權(quán)中的幫助侵權(quán)和誘導(dǎo)侵權(quán)所涵蓋,且其在責(zé)任規(guī)制方面采取的是連帶責(zé)任規(guī)制方法,與共同侵權(quán)沒有實質(zhì)性的不同,沒有體現(xiàn)專利間接侵權(quán)獨立于共同侵權(quán)的保護(hù)內(nèi)容,而第三種觀點明確了專利間接侵權(quán)的特殊性,即防止因大量組合專利無法受到規(guī)制給專利權(quán)人帶來的損傷,也體現(xiàn)了專利間接侵權(quán)制度存在的意義。

    在確定專利間接侵權(quán)的概念后,再對該制度的規(guī)制對象進(jìn)行探討。專利間接侵權(quán)所指向的對象為特定物品,進(jìn)一步又可分為專用品、非常用品和常用品,專用品指的是在相關(guān)技術(shù)出現(xiàn)之前,不為相關(guān)公眾所知,因此對專用品的流通進(jìn)行限制不會給公眾造成損失,非常用品指的是在專利公開前已經(jīng)存在但并未用于專利用途,因此在此時判定侵權(quán)人的主觀狀態(tài)就顯得非常重要了,而對于常用品來說,例如鉚釘?shù)?,如果對此類物品的流通加以限制,無疑會給公眾的日常生活帶來不便,因此不應(yīng)將之列為對專利權(quán)造成重要影響。但即使將專利侵權(quán)產(chǎn)品限定在專用品以及非常用品的范圍內(nèi),由于權(quán)利人在申請專利時并不會在權(quán)利要求書上標(biāo)明專用品及非常用品字樣,再者,從嚴(yán)格意義上來說,只能用于實施專利的物品是不存在的,因此對于公眾來說,其權(quán)利仍處于不穩(wěn)定的狀態(tài)之中,這一問題需要在司法實踐的不斷摸索中加以細(xì)化,以更好地平衡公眾與權(quán)利人的關(guān)系。

    下面對于專利間接侵權(quán)的要件進(jìn)行探討,專利間接侵權(quán)的構(gòu)成要件有兩派學(xué)說,分為獨立說和從屬說,兩者的區(qū)分以是否必須存在直接侵權(quán)來判定專利間接侵權(quán),王利明教授認(rèn)為間接侵權(quán)必須存在直接侵權(quán)的事實,張玉敏、鄧宏光、程永順等也持此觀點,但學(xué)者張玲、劉筠筠、張其鑒等均持獨立說。

    筆者認(rèn)為應(yīng)堅持獨立說,從專利間接侵權(quán)的定義上來看,若將專利間接侵權(quán)的范圍限定在引誘侵權(quán)和輔助侵權(quán),擴(kuò)大了專利權(quán)人的范圍,應(yīng)采取從屬說,平衡公眾與權(quán)利人之間的關(guān)系;若將專利間接侵權(quán)限定在輔助侵權(quán)之中,則應(yīng)采取獨立說,本文贊成專利間接侵權(quán)只限定于輔助侵權(quán),因此贊成獨立說。

    堅持獨立說的許多學(xué)者認(rèn)為法律規(guī)定的合理使用行為雖不算做直接侵權(quán)(我國《專利法》第69條規(guī)定了五種不視為侵犯專利權(quán)的行為),但是其可以被間接侵權(quán)所涵蓋,因為如若不將其加以規(guī)制,則會損害權(quán)利人的市場份額甚至根本性利益,但法律規(guī)定合理使用即說明該種使用專利行為并不會給專利權(quán)人造成無法挽回、難以預(yù)料的損害,法律作此規(guī)定應(yīng)是將其損害后果加以衡量產(chǎn)生的結(jié)果,而且若對提供專利關(guān)鍵產(chǎn)品、材料行為的人進(jìn)行規(guī)制,公眾從合理手段獲得專利部件的渠道就會減少,更不利于在原專利上進(jìn)行研究開發(fā),亦不利于公共領(lǐng)域中產(chǎn)品的增長。

    也有學(xué)者擔(dān)心在沒有發(fā)生直接侵權(quán)的情況下對侵權(quán)人進(jìn)行規(guī)制會損害公眾的利益,而實質(zhì)上雖然此時侵權(quán)行為沒有發(fā)生,但是其已經(jīng)為侵權(quán)做好了相應(yīng)的準(zhǔn)備,并不是只有在侵權(quán)行為實質(zhì)發(fā)生后才可以對侵權(quán)人采取相應(yīng)的處罰措施,專利權(quán)并不單單是一項單純救濟(jì)的制度,其還有一定的防御功能,使得將要發(fā)生的侵權(quán)行為不會變?yōu)楝F(xiàn)實,如若只有等到專利權(quán)實質(zhì)受到損害時才可以進(jìn)行保護(hù),對于權(quán)利人來說則是莫大的損害,知識產(chǎn)權(quán)具有無形性,可傳播性較強(qiáng),一旦其受到損害,很難恢復(fù)到原來的狀態(tài),因此,筆者認(rèn)為采取獨立說的觀點并不能夠給公眾造成損失,相反,其代表的是一種平衡機(jī)制。

    專利間接侵權(quán)已發(fā)展成為一種趨勢,已被美、德、日等國家采納,我國應(yīng)根據(jù)自身國情,對專利間接侵權(quán)制度進(jìn)行確立和完善,不應(yīng)盲目照搬美國等發(fā)達(dá)國家的專利間接侵權(quán)制度,亦不應(yīng)故步自封,在充分對比共同侵權(quán)與專利間接侵權(quán)的優(yōu)缺點后,明確共同侵權(quán)在處理專利間接侵權(quán)案件的不足之處,并試圖結(jié)合我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)現(xiàn)狀對該制度進(jìn)行構(gòu)建。如若不盡早建立此種制度則會不利于法官的審理,給法官增加裁判難度,也會對當(dāng)事人的期待可能性造成一定程度的損傷,因此應(yīng)加快建立專利間接侵權(quán)制度以更好地維護(hù)權(quán)利人與公眾的正當(dāng)利益,平衡兩者之間的利益糾紛 。

    參考文獻(xiàn)

    [1] 劉筠筠,張其鑒.侵權(quán)責(zé)任法視角下我國專利間接侵權(quán)的規(guī)制審視與立法設(shè)計[M].北京:法律出版社,2016.

    [2] 張玲.我國專利間接侵權(quán)的困境及立法建議[J].政法論叢, 2009(4).

    [3] 張玉敏,鄧宏光.專利間接侵權(quán)制度三論[J].學(xué)術(shù)論壇, 2006(1).

    [4] 王國柱.我國知識產(chǎn)權(quán)間接侵權(quán)制度的立法構(gòu)造——兼論知識產(chǎn)權(quán)間接侵權(quán)與多數(shù)人侵權(quán)的差異[J].東北大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版),2015(5).

    [5] 王凌紅.我國專利間接親權(quán)制度的立法方向——以利益平衡為視點求解《專利法》第三次修改的未決立法課題[J].電子知識產(chǎn)權(quán),2009(6).

    ①基金項目:本文為甘肅省省級大學(xué)生創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)訓(xùn)練計劃項目“甘肅省專利間接侵權(quán)案件的考察研究”的階段性成果之一。

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