VIE與中國互聯(lián)網企業(yè)海外上市

鄧奇志

摘 要：2014年9月上市的阿里巴巴完成了最大海外上市，而它也是采用VIE模式海外上市。VIE模式存在一定風險，卻受到如此大的追捧，其中的原因值得我們對我國互聯(lián)網企業(yè)的海外上市及VIE進行更多思考和關注。

關鍵詞：中國互聯(lián)網企業(yè) 海外IPO VIE 風險投資

中圖分類號：F832.51 文獻標識碼：A 文章編號：2096-0298（2017）06（b）-058-03

1 互聯(lián)網企業(yè)的海外上市模式-協(xié)議控制（VIE）

VIE（Variable Interest Entity），可變利益實體，又稱協(xié)議控制，是“通過合同協(xié)議來控制企業(yè)海外上市”。VIE是企業(yè)所擁有的經濟來源，它的存在形式有是實際或者是潛在的擁有，企業(yè)并不完全控制該利益實體的所有權。在上市時，海外IPO上市的實體通過協(xié)議的方式來控制國內的業(yè)務實體，這里所說的國內的業(yè)務實體就是海外IPO上市實體的VIE，其中，國內業(yè)務實體持有在國內開展業(yè)務所需的敏感許可證和相關執(zhí)照，并依照雙方合同向離岸公司支付手續(xù)費和使用費（見表1、圖1）。

從表2可以知道，馬云和蔡崇信共持有12.5%股份，而集團最大的股東軟銀（持股34.4%）與馬云、蔡崇信達成協(xié)議，軟銀將30%的實際投票權讓渡給了馬云和蔡崇信。由此看來，實際上馬云集團擁有至少43.5%的實際投票權，遠超第二股東雅虎（當前持股22.6%），牢牢掌握阿里集團的控制權。

2 阿里巴巴海外上市動因

2.1 美國入市門檻低

按照A股上市相關規(guī)定，擬報會的公司股東只能在200人以下。而這對于股權激勵較多，股權分布廣泛大型的互聯(lián)網企業(yè)來說是很難做到的。尤其是阿里巴巴鼓勵員工持股做得更為突出。

此外，在境內入市，采用的是審核制，而在美國則采用注冊制，進入美國市場在程序上相對較為簡化。

中國創(chuàng)業(yè)板要求申請入市的企業(yè)一年盈利，然而，互聯(lián)網新興行業(yè)普遍虧損（如京東，在納斯達克上市前依然虧損38億元），這一標準顯然難以達到。

2.2 法律問題，無法完全滿足A股或港股上市條件

阿里巴巴集團是一家外資企業(yè)，地址落戶在開曼群島，根據現(xiàn)行法律，中國內地上市的公司主體必需落戶注冊在中國，因此阿里巴巴不能在內地上市。

因為互聯(lián)網企業(yè)在創(chuàng)業(yè)期間報表數(shù)據不佳，得不到國內金融市場的追捧，所以資金來源是來自國外的風險投資者。根據2011年公布的《外商投資產業(yè)指導名錄》，在“禁止名錄”之中就有互聯(lián)網文化經營，即外商不能直接投資到中國互聯(lián)網企業(yè)，而國內的金融市場無法現(xiàn)實資金需求，因此阿里巴巴在內地上市募資是不太可能的。

另外，阿里巴巴的“合伙人制度 ”不被A股及香港證監(jiān)會認可，“同股同權”與“一股多權”的分歧導致了阿里只好放棄“香港”這一香餑餑，轉道美國。

2.3 海外市場集聚效應

大量互聯(lián)網等創(chuàng)新型企業(yè)開始通過VIE到境外上市，已經形成一定規(guī)模，受到風險投資者的熱烈追捧，起到正反饋的作用，因此，越來越多的互聯(lián)網企業(yè)在設立初期就在海外注冊，為日后的海外融資創(chuàng)造條件。

2.4 國內市場規(guī)模不足

此次阿里巴巴上市，IPO規(guī)模達250億美元，這樣天量的IPO規(guī)模，現(xiàn)階段的A股市場是難以承受的。

2.5 創(chuàng)投偏向海外上市

相比于國內的“同股同權”，美國市場對于互聯(lián)網企業(yè)的股權結構干涉較少，允許創(chuàng)始人“一股多權”，創(chuàng)始人相對能夠更加“自由”地安排公司股權架構。

3 VIE結構風險和特點

自1999年開始，幾乎所有美股上市的中國互聯(lián)網公司都是基于VIE模式，包括著名的阿里巴巴、新浪、京東、百度、奇虎等。然而，采用VIE結構在海外上市是存在一定風險的。

3.1 海外上市中，VIE結構的風險

3.1.1 VIE結構本身缺陷

VIE結構中，境外IPO公司和內地實體公司通過“暗”合同進行控制，存在一定違約風險。支付寶事件中，馬云“私自”將支付寶從阿里集團移除，注冊到了馬云與謝世煌創(chuàng)立的“浙江阿里巴巴電子商務有限公司”，而阿里集團的大股東yahoo卻全然不知曉。美中經濟安全審查委員會對此反應強烈，提醒美國金融圈關注，在2014年6月提交報告《美國股票交易市場中的中國互聯(lián)網公司的風險》中指出，“正因VIE結構的復雜性和目的性”，購買如阿里巴巴這樣的中國互聯(lián)網公司的股票的美國投資者面臨著“重大的風險”。

3.1.2 法律風險

根據中國電子商務研究中心研究員分析，阿里巴巴赴美上市后，可能存在包含“VIE結構”、不正當競爭、反壟斷等多項法律風險。

VIE設計本質就是繞開中國法規(guī)監(jiān)管，使用諸多海外的空殼公司，來稀釋境外IPO公司股權，分離國內持牌公司的經營權，分離海外上市公司的所有權，游離在法律不禁止則合規(guī)的灰色邊緣。

3.2 為何選擇以VIE結構海外上市

從上文可以發(fā)現(xiàn)，采用VIE結構海外上市有諸多風險，那為何絕大多數(shù)海外上市的互聯(lián)網企業(yè)都采用VIE結構呢？

《美國股票交易市場內的中國互聯(lián)網公司風險》中指出：“由于沒有辦法從境內銀行或金融市場融得足夠的資金，中國互聯(lián)網企業(yè)必須依賴于外國的風險投資者以維持運營和發(fā)展。然而，中國政府又通過外國股權限定和復雜的許可條件限制外商在互聯(lián)網領域的規(guī)模投資。另外，大部分中國的私企必須獲得許可才能在國外上市。為了避開限定，中國的互聯(lián)網企業(yè)使用一種高風險、高復雜的機制，即可變利益實體（VIE）。”這一段話能夠很好地解釋上文提出的問題。

與一般股權投資模式不同，VIE模式下，創(chuàng)始人及管理團隊能夠掌控企業(yè)的利潤分配、經營權、投資權、控制權，同時又能避開國內的限制，從而成功在海外上市獲取融資。因此，在過去18年里，VIE 結構已經受到大多數(shù)中國公司境外IPO的首選。

4 中國市場吸引互聯(lián)網公司對策

阿里巴巴在其官網上發(fā)布公告已于美國上市，同時聲明“未來條件允許，我們將積極參加回歸中國境內資本市場，與中國境內投資者一同分享公司帶來的成長收益。”

無疑，若能在中國內地上市，無論對于企業(yè)或者內地市場都是有益的。對于企業(yè)來說，內地市場更為熟悉，顧客群體是最好的投資者；對于內地市場來說，大型互聯(lián)網企業(yè)的上市不僅能推動內地互聯(lián)網行業(yè)的發(fā)展，同時能活躍內地經濟。

4.1 財務門檻

根據目前規(guī)定，中國創(chuàng)業(yè)板要求申請入市的企業(yè)一年盈利，然而，互聯(lián)網新興行業(yè)普遍虧損，難以達到這一標準。為了吸引互聯(lián)網公司在國內上市，2016年國務院頒布《“十三五”國家信息化規(guī)劃》（國發(fā)〔2016〕73號），其中對于信息化企業(yè)，《規(guī)劃》提出“深化創(chuàng)業(yè)板改革，支持符合條件的創(chuàng)新型、成長型互聯(lián)網企業(yè)上市融資”。若能從制度層面消除成長型、創(chuàng)新型互聯(lián)網企業(yè)上市障礙，無疑是振奮人心的。

2016年6月，深圳市出臺了《關于促進科技創(chuàng)新的若干措施》、《關于支持企業(yè)提升競爭力的若干措施》、《關于促進人才優(yōu)先發(fā)展的若干措施》，其中也明確表示，“利用深交所創(chuàng)業(yè)板設立的單獨層次，支持深圳尚未盈利的互聯(lián)網和高新技術企業(yè)上市融資”。

4.2 政策引導

在現(xiàn)有A股上市的法律法規(guī)下，對于互聯(lián)網企業(yè)適當增加一些政策上的扶持措施，為一些較好的互聯(lián)網企業(yè)提供A股上市的可能，慢慢形成示范效應和集聚效應。

5 結語

短期之內，中國互聯(lián)網公司將持續(xù)境外VIE上市的趨勢，因為中國A股市場目前尚無法滿足互聯(lián)網公司的上市需求，互聯(lián)網公司亦很難滿足相關法律政策要求。長期看來，A股市場也在發(fā)展和擴容中，或逐漸放寬對互聯(lián)網公司的限制，適當推行相關扶持政策，引導互聯(lián)網企業(yè)的境內上市，提高市場豐富度和活躍度，實現(xiàn)共贏。

參考文獻

[1] 范傳貴.阿里巴巴赴美上市面臨五大法律風[EB/OL].法制網，2014-09-25.

[2] 何方竹.“經濟ABC”造就了阿里巴巴融資傳奇的VIE架構[EB/OL].中國新聞網，2014-09-23.

[3] 國務院印發(fā)《“十三五”國家信息化規(guī)劃》（國發(fā)〔2016〕73號）2016[Z].

[4] 深圳市印發(fā)《關于促進科技創(chuàng)新的若干措施》（深發(fā)〔2016〕7號）2016[Z].