論民法總則捐助法人

摘 要 本文通過從現(xiàn)有法律法規(guī)及法學(xué)先進、巨擘的著作進行交叉比較研究，對《民法總則》法人一章所采用的捐助法人概念進行清晰地勾勒，為過去民法學(xué)甚少關(guān)注的捐助法人概念提供更為明確深刻的內(nèi)涵辨析。

關(guān)鍵詞 捐助法人 民法總則 非營利法人 基金會 社會服務(wù)機構(gòu)

作者簡介：王冠中，清華大學(xué)法學(xué)院碩士研究生，研究方向：民商法。

中圖分類號：D923 文獻標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.04.149

一、非營利法人的內(nèi)涵

《民法總則》對于法人的分類采三分法，以是否已取得利潤并分配予其成員為目的區(qū)分為營利法人與非營利法人，營利法人如有限責(zé)任公司、股份有限公司和其他企業(yè)法人等；而非營利法人則為不向其成員分配利潤的事業(yè)單位、社會團體、基金會、社會服務(wù)機構(gòu)等。第三類法人為特別法人，由具有中國特色社會主義的組織所構(gòu)成，并于《民法總則》中限定于機關(guān)法人、農(nóng)村集體經(jīng)濟組織法人、城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟組織法人、基層群眾性自治組織法人。

所稱非營利組織①，系指同時滿足《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于非營利組織免稅資格認(rèn)定管理有關(guān)問題的通知（2014）》第一條所規(guī)定的所有條件者。而依《民法總則》的分類，非營利法人包括事業(yè)單位、社會團體、基金會、社會服務(wù)機構(gòu)等，其又可細(xì)分為事業(yè)單位法人、社會團體法人、捐助法人三類。

《民法總則》對三者的要求不同，對于事業(yè)單位法人特別要求應(yīng)為適應(yīng)經(jīng)濟社會發(fā)展需要，提供公益服務(wù)設(shè)立的事業(yè)單位；對社會團體法人特別要求應(yīng)為基于會員共同意愿，為公益目的或者會員共同利益等非營利目的設(shè)立的社會團體；而捐助法人則指為公益目的以捐助財產(chǎn)設(shè)立的基金會、社會服務(wù)機構(gòu)等，或依法設(shè)立的宗教活動場所。

除捐助法人中依法設(shè)立的宗教活動場所及僅為會員共同利益的社會團體法人外，事業(yè)單位法人、社會團體法人（排除僅為會員共同利益的社會團體法人）、捐助法人（基金會、社會服務(wù)機構(gòu)等）皆要求“為公益目的”，故公益性是非營利法人的充分非必要條件。而對于不以營利為目的也不以公益為目的的法人，又可稱為中間法人②。

除中間法人以外，其他非營利法人皆為實踐不同程度、方向、種類之公益活動而存續(xù)，所謂公益活動，可概括為以合法、自愿、誠信、非營利原則所為的《公益事業(yè)捐贈法（1999）》第三條③或《慈善法（2016）》第三條④所列舉的活動，公益性活動的實踐可謂非營利法人設(shè)立及存在的重要核心內(nèi)涵之一。

二、捐助法人的內(nèi)涵

捐助法人資格依《民法總則》第九十二條可概分為兩類，一類為基于公益目的而以捐助財產(chǎn)設(shè)立的基金會、社會福務(wù)機構(gòu)；另一類為依法設(shè)立的宗教活動場所。無論上述何者，依《民法總則》第九十二條的規(guī)定，其民事法律主體皆應(yīng)是具備法人條件的主體，即應(yīng)有自己的名稱、組織機構(gòu)、住所，經(jīng)捐助而獲得的財產(chǎn)或者經(jīng)費。

而先就基于公益目的并以捐助財產(chǎn)設(shè)立的基金會、社會服務(wù)機構(gòu)予以討論，目前我國分別有《基金會管理條例⑤（2004）》、《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例⑥（1998）》在進一步規(guī)制。另對于依法設(shè)立的宗教活動場所，則應(yīng)按《宗教事務(wù)條例⑦（2004）》依法設(shè)立。然上述三法均因年代久遠(yuǎn)，且為因應(yīng)社會快速變遷⑧，現(xiàn)皆有修訂草案或修訂草案送審稿，正公開征求意見中。雖草案仍有變動之虞，但對于基本主體的重要定性應(yīng)不致再有大幅度調(diào)整，故本文仍將酌情予以參考。茲就基金會、社會服務(wù)機構(gòu)及依法設(shè)立的宗教活動場所分析敘述如下：

（一）基于公益目的而以捐助財產(chǎn)設(shè)立的基金會

基金會是指利用自然人、法人或者其他組織捐贈的財產(chǎn)，以開展公益慈善活動為目的，按照《基金會管理條例（2004）》的規(guī)定成立的非營利性法人?；饡倪\作主要受《基金會管理條例（2004）》、《慈善法（2016）》、《民法總則》、《公益事業(yè)捐贈法（1999）》等法律規(guī)制。過去基金會的性質(zhì)曾有捐獻法人說⑨、基金法人說、財團法人說三種不同的觀點⑩，但當(dāng)時民法體系并未承認(rèn)上述三者中任何之一，然而《民法總則》則接受了捐獻法人說的觀點，并于法條中明文承認(rèn)基金會得享有捐助法人資格。

基金會設(shè)立條件為基于特定的公益目的而設(shè)立；一定數(shù)額且已到帳的原始基金；有規(guī)范的名稱、章程、組織機構(gòu)以及與其開展活動相適應(yīng)的專職工作人員；有固定的住所；能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任，《基金會管理條例（2004）》修訂草案中第八條另明文要求應(yīng)不以營利為目的。

基金會設(shè)理事會作為其決策機構(gòu)，具體人數(shù)由章程規(guī)定，但應(yīng)介于5至25人之間，其中理事長是基金會的法定代表人。除此之外，亦應(yīng)設(shè)立監(jiān)事或監(jiān)事會監(jiān)督其運行，監(jiān)事由主要捐贈人、業(yè)務(wù)主管單位選派，也可以由登記管理機關(guān)選派 。于《基金會管理條例（2004）》修訂草案中新增設(shè)秘書處，秘書處在秘書長領(lǐng)導(dǎo)下工作，組織實施理事會決議和章程賦予的其他職權(quán)。

（二）基于公益目的而以捐助財產(chǎn)設(shè)立的社會服務(wù)機構(gòu)

所稱社會服務(wù)機構(gòu)即過去所謂的民辦非企業(yè)單位，然民辦非企業(yè)單位一詞現(xiàn)已逐漸被淘汰，而由社會服務(wù)機構(gòu)所取代 。依《社會服務(wù)機構(gòu)登記管理條例》（《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例（1998）》修訂草案征求意見稿）第二條規(guī)定，社會服務(wù)機構(gòu)系指自然人、法人或者其他組織為了提供社會服務(wù)，主要利用非國有資產(chǎn)設(shè)立的非營利性法人 。

社會服務(wù)機構(gòu)同基金會一般以理事會為其決策機構(gòu)，具體人數(shù)由章程規(guī)定，但應(yīng)介于3至25人之間。與基金會不同的是，社會服務(wù)機構(gòu)的理事長非當(dāng)然是社會服務(wù)機構(gòu)的法定代表人。綜觀現(xiàn)行《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例（1998）》及《社會服務(wù)機構(gòu)登記管理條例》（《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例（1998）》修訂草案征求意見稿），上述兩法皆未明確社會服務(wù)機構(gòu)的理事長、法定代表人、執(zhí)行機構(gòu)負(fù)責(zé)人之間的關(guān)系，此項法律草案設(shè)計可能意在留給社會服務(wù)機構(gòu)章程更多自主空間 。

基金會設(shè)立監(jiān)事或監(jiān)事會監(jiān)督其運行，監(jiān)事由主要捐贈人、業(yè)務(wù)主管單位選派，也可以由登記管理機關(guān)選派 。另《基金會管理條例（2004）》修訂草案中新增設(shè)秘書處，秘書處在秘書長領(lǐng)導(dǎo)下工作，組織實施理事會決議和章程賦予的其他職權(quán)。

（三）依法設(shè)立的宗教活動場所

所稱宗教活動場所系指由宗教團體向擬設(shè)立的宗教活動場所所在地的縣級人民政府宗教事務(wù)部門提出申請獲準(zhǔn)后籌備設(shè)立并登記，以供信教公民進行集體宗教活動的場所。宗教活動場所不同于宗教團體，且于《民法總則》出臺后，依法設(shè)立的宗教活動場所得取得捐助法人資格。宗教團體依《社會團體登記管理條例（2016）》及《宗教事務(wù)條例（2004）》有關(guān)規(guī)定設(shè)立登記的非營利性社會組織 。宗教活動場所由民主管理組織實行民主管理 ，可以按照宗教習(xí)慣接受公民的非遭強迫或者攤派的自由捐獻，所獲收益以及其他合法收入應(yīng)當(dāng)納入財務(wù)、會計管理，用于與該宗教活動場所宗旨相符的活動以及社會公益事業(yè)。

三、捐助法人與其他非營利法人的區(qū)別實益

捐助法人于《民法總則》承認(rèn)前，甚少學(xué)者重視及承認(rèn)捐助法人的分類，過去較為常見的觀點認(rèn)為捐助法人實為《民法通則》中規(guī)定的事業(yè)單位法人 ，或認(rèn)為其屬于財團法人 。而今，捐助法人由于其設(shè)立時的資產(chǎn)來源方式、無成員亦無會員這兩項特點，具有其他非營利法人所無的獨特性，因而自成一格。

捐助法人的設(shè)立資本依靠捐助人無償、自愿的捐助而獲得，捐助人對于捐助法人不當(dāng)然享有管理控制的權(quán)利，捐助后僅有權(quán)向捐助法人查詢捐助財產(chǎn)的使用、管理情況，并提出意見和建議，以及透過法院撤銷決策程序或內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)、法人章程的決定。捐助法人不存在成員或會員，即相當(dāng)于是一財團式慈善性公益法人，捐助法人的核心是成立時的章程及捐助資產(chǎn)，并以此為基礎(chǔ)發(fā)展、運作。

四、結(jié)語

正是捐助資產(chǎn)的獨立性及不存在成員、會員這兩項特點，促使捐助法人更完整的脫離捐助人、發(fā)起人、成員、會員等的束縛及影響，從而能永續(xù)專注為章程所載的公益目的永久運行，且能符合基金會、社會服務(wù)機構(gòu)、宗教活動場所等特殊性質(zhì)、功能實體的穩(wěn)定運作需求。在基金會、社會服務(wù)機構(gòu)、宗教活動場所越趨蓬勃發(fā)展的今日，《民法總則》及時確立了捐助法人的地位，可謂是法制建設(shè)的一大成就。

注釋：

此處所稱“組織”應(yīng)包括法人及非法人組織。

王利明.民法總則研究（第二版）.北京：中國人民大學(xué)出版社.2012.275.引自洪遜欣.中國民法總則.三民書局.1992.131.

本法所稱公益事業(yè)是指非營利的下列事項：（一）救助災(zāi)害、救濟貧困、扶助殘疾人等困難的社會群體和個人的活動；（二）教育、科學(xué)、文化、衛(wèi)生、體育事業(yè)；（三）環(huán)境保護、社會公共設(shè)施建設(shè)；（四）促進社會發(fā)展和進步的其他社會公共和福利事業(yè)。

本法所稱慈善活動，是指自然人、法人和其他組織以捐贈財產(chǎn)或者提供服務(wù)等方式，自愿開展的下列公益活動：（一）扶貧、濟困；（二）扶老、救孤、恤病、助殘、優(yōu)撫；（三）救助自然災(zāi)害、事故災(zāi)難和公共衛(wèi)生事件等突發(fā)事件造成的損害；（四）促進教育、科學(xué)、文化、衛(wèi)生、體育等事業(yè)的發(fā)展；（五）防治污染和其他公害，保護和改善生態(tài)環(huán)境；（六）符合本法規(guī)定的其他公益活動。

現(xiàn)行有效法規(guī)為《基金會管理條例（2004）》，但《基金會管理條例（2004）》（修訂草案征求意見稿）亦已于2016年5月26日公布于民政部官方網(wǎng)站，故本文將對草案進行酌量參考。

現(xiàn)行有效法規(guī)為《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例（1998）》，但《社會服務(wù)機構(gòu)登記管理條例》（《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例（1998）》修訂草案征求意見稿）亦已于2016年5月26日公布于民政部官方網(wǎng)站，故本文將對草案進行酌量參考。

截至2017年3月17日尚無成型的《宗教事務(wù)條例（2004）》修訂草案全文，故本文以現(xiàn)行有效法規(guī)《宗教事務(wù)條例（2004）》為依歸。

根據(jù)“關(guān)于《基金會管理條例（2004）》（修訂草案征求意見稿）的說明”可見，自2004年至2015年底，全國基金會數(shù)量達(dá)4719個，凈資產(chǎn)總額1100多億元，加之以慈善法的出臺，舊法已無法全覆蓋此些基金會遭遇的新情況、新問題，社會變遷的快速可見一斑。

王利明.民法總則研究（第二版）.北京：中國人民大學(xué)出版社.2012.275.轉(zhuǎn)引自佟柔.民法原理.法律出版社.1987.68.

王利明.民法總則研究（第二版）.北京：中國人民大學(xué)出版社.2012.325.

然具體理事會成員、監(jiān)事或監(jiān)事會成員選派方式、職責(zé)、資格、產(chǎn)生程序、任期等仍應(yīng)在不違反法律強制性規(guī)定的前提下，由基金會章程規(guī)定為主。

如《公益事業(yè)捐贈法（1999）》、《慈善法（2016）》、《社會服務(wù)機構(gòu)登記管理條例》（《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例（1998）》修訂草案征求意見稿）皆采用社會服務(wù)機構(gòu)一詞。

現(xiàn)行《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例（1998）》第二條對民辦非企業(yè)單位的定義為：企業(yè)事業(yè)單位、社會團體和其他社會力量以及公民個人利用非國有資產(chǎn)舉辦的，從事非營利性社會服務(wù)活動的社會組織。

修訂草案第二十八條規(guī)定理事會是社會服務(wù)機構(gòu)的決策機構(gòu)；第二十九條規(guī)定社會服務(wù)機構(gòu)得設(shè)立執(zhí)行機構(gòu)；第二十八條第四項授予理事會決定法定代表人人選的職權(quán)；第六十一條規(guī)定本條例所稱社會服務(wù)機構(gòu)的負(fù)責(zé)人，是指理事長、副理事長、執(zhí)行機構(gòu)負(fù)責(zé)人。以上諸規(guī)定造成社會服務(wù)機構(gòu)權(quán)力歸屬不清，理事長、法定代表人、執(zhí)行機構(gòu)負(fù)責(zé)人關(guān)系不明。若非立法者有意使社會服務(wù)機構(gòu)有更大之自主決定法定代表人的空間，則似可參考《基金會管理條例（2004）》第二十條或《基金會管理條例（2004）》修訂草案征求意見稿第二十四條，明文確定理事長即為法定代表人，以解決社會服務(wù)機構(gòu)權(quán)力歸屬不明的問題。

然而具體理事會成員、監(jiān)事或監(jiān)事會成員選派方式、職責(zé)、資格、產(chǎn)生程序、任期等仍應(yīng)在不違反法律強制性規(guī)定的前提下，由基金會章程規(guī)定為主。

《社會團體登記管理條例（2016）》第二條及《宗教事務(wù)條例（2004）》第六條的規(guī)定。

《民法總則》第九十三條及《宗教事務(wù)條例（2004）》第十七條的規(guī)定。

趙旭東.論捐助法人在民法中的地位.法學(xué).1991（6）.13.

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