企業(yè)投資并購法律風(fēng)險(xiǎn)及其防范

付俊杰

摘 要：企業(yè)投資并購雖然為企業(yè)帶來發(fā)展機(jī)遇但是也充滿風(fēng)險(xiǎn)和挑戰(zhàn)。在企業(yè)投資并購的諸多實(shí)踐中明顯存在對(duì)投資并購風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)識(shí)不足的現(xiàn)象，對(duì)此本文總結(jié)了企業(yè)在投資并購前、投資并購中、投資并購后面臨的各種風(fēng)險(xiǎn)，并針對(duì)這些風(fēng)險(xiǎn)為企業(yè)提出了一些具體的防范措施。

關(guān)鍵詞：企業(yè)投資 并購 法律風(fēng)險(xiǎn)

企業(yè)在投資并購過程中遭遇法律風(fēng)險(xiǎn)的因素復(fù)雜繁多且?guī)淼牟焕绊懢薮?，因此，在投資并購時(shí)，企業(yè)應(yīng)加強(qiáng)對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)的管理，增強(qiáng)自身運(yùn)用法律維護(hù)自己權(quán)益的能力。為了減少企業(yè)在投資并購過程中因?yàn)榉娠L(fēng)險(xiǎn)導(dǎo)致投資失敗的可能性，本文有必要對(duì)中國企業(yè)投資并購法律風(fēng)險(xiǎn)這一主題展開更深層次的研究。

1、企業(yè)投資并購法律風(fēng)險(xiǎn)的含義

投資并購是企業(yè)對(duì)外投資的一種形式，也是企業(yè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然趨勢。它由兼并和收購組成，主要表現(xiàn)為通過收買、兼并其它企業(yè)，或取得目標(biāo)企業(yè)全部或者部分股份后參與企業(yè)經(jīng)營，這為促進(jìn)企業(yè)發(fā)展壯大及資本的優(yōu)化配置做出了巨大貢獻(xiàn)。并購是指并購者以自身主體名義去直接投資并購的行為，也可以指投資并購者為了規(guī)避和隔離投資風(fēng)險(xiǎn)而通過其在第三國尤其是在離岸法域內(nèi)設(shè)立的離岸公司（特殊目的公司）進(jìn)行的間接投資并購行為。由于目前我國投資并購相關(guān)法律條文籠統(tǒng)，有些法律條款，過于注重繁文縟節(jié)上的內(nèi)容，沒有給出直白合理的解釋，就導(dǎo)致彈性條款居多，可操作性差，造成了企業(yè)投資并購法律風(fēng)險(xiǎn)。

2、企業(yè)投資并購中的法律風(fēng)險(xiǎn)

2.1投資并購前

目前我國投資并購企業(yè)的特點(diǎn)是國內(nèi)市場的法制化程度較低，且對(duì)于投資并購具體規(guī)定的法律法規(guī)條文不明確，因此政府在審批和依法辦事中，自由裁量的空間較大，相當(dāng)一部分的企業(yè)并不去嚴(yán)格遵守法律法規(guī)，而是希望利用“零和”的游戲規(guī)則去解決問題。在成熟市場經(jīng)濟(jì)體的競爭中，由于受中國傳統(tǒng)社會(huì)觀念的影響，更加傾向于依靠關(guān)系網(wǎng)絡(luò)來應(yīng)對(duì)企業(yè)中的各種行為，比如在尋找商業(yè)機(jī)會(huì)方面，比如在控制風(fēng)險(xiǎn)方面，都無不體現(xiàn)出這一特點(diǎn)。國家商務(wù)部為了規(guī)范企業(yè)規(guī)避投資并購風(fēng)險(xiǎn)的目的，專門為我國企業(yè)建立了其他國家投資經(jīng)營障礙報(bào)告制度，但該報(bào)告制度的作用相比較于完整的法律風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警系統(tǒng)還是十分有限的。

2.2投資并購中

當(dāng)前政府各部門法律規(guī)定缺乏統(tǒng)一、協(xié)調(diào)，部門間管理職責(zé)沒有清晰地界定，缺乏一部統(tǒng)一的有關(guān)投資并購的法律來規(guī)范。例如，從制定法律法規(guī)的主體上看，我國目前的投資并購相關(guān)法規(guī)的制定主體涉及范圍較廣，并且各個(gè)部門僅管理投資并購的某一方面，相互之間缺乏有效的溝通與交流，同爭一個(gè)案件，要么互相推諉，要么分不清由哪個(gè)部門管理，職責(zé)劃分不明確。這不利于我國對(duì)企業(yè)投資并購法律風(fēng)險(xiǎn)以形成有效地監(jiān)管。且立法嚴(yán)重滯后，目前的投資并購在立法上層次低，形式散亂?，F(xiàn)行的有關(guān)投資并購依據(jù)僅僅是一些規(guī)范性文件或者內(nèi)部通知，很多都不是法律法規(guī)，更不是專門的企業(yè)投資并購法律規(guī)范。

2.3投資并購后

缺乏事后法律防控法律風(fēng)險(xiǎn)的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估和預(yù)警系統(tǒng)。做好防控我國企業(yè)投資并購法律風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)警工作，國家和企業(yè)在投資并購的各個(gè)階段應(yīng)該對(duì)可能存在的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行積極的預(yù)警，從而為企業(yè)投資并購提供有力的信息，進(jìn)而減少因法律風(fēng)險(xiǎn)所造成的經(jīng)濟(jì)上的損失。從實(shí)際情況看，我國還未完全建立對(duì)抗法律風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)警體系。

3、企業(yè)投資并購法律風(fēng)險(xiǎn)的防范策略

3.1完善企業(yè)投資并購相關(guān)法律法規(guī)

當(dāng)前我國企業(yè)投資并購還涉及到知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)、企業(yè)人員腐敗賄賂等法律問題，這些法律需要根據(jù)投資并購的發(fā)展，以及投資實(shí)踐中出現(xiàn)的新問題及時(shí)加以修訂、以避免法律監(jiān)管的空白區(qū)，為企業(yè)投資并購法律風(fēng)險(xiǎn)的防控提供保證。國家應(yīng)加快制定并出臺(tái)有關(guān)企業(yè)投資并購的法律規(guī)范，一方面可以使企業(yè)在進(jìn)行投資并購的程序明確，政府權(quán)力運(yùn)用適度，既保證了國內(nèi)企業(yè)投資并購的質(zhì)量，也使政府最大程度發(fā)揮了國家宏觀調(diào)控的職能；另一方面，該法還可以作為統(tǒng)一調(diào)整企業(yè)投資并購關(guān)系的基本法律并對(duì)企業(yè)投資并購過程中涉及的投資并購主體、投資并購形式、審批程序和管理部門及其職能進(jìn)行法律監(jiān)管，不僅規(guī)范了中介服務(wù)機(jī)構(gòu)的行為，促進(jìn)爭端解決機(jī)制的權(quán)威性，還確保了中國投資并購有法可依。

3.2完善法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估和預(yù)警機(jī)制

企業(yè)投資并購可以通過各種渠道先了解目標(biāo)企業(yè)狀況及其所在區(qū)域政治環(huán)境，在法律允許的限度內(nèi)，采取漸進(jìn)的方法收購目標(biāo)企業(yè)。投資并購企業(yè)在投資并購準(zhǔn)備階段也可以先以合作的方式在東道國樹立良好的企業(yè)形象，或者可以先不用全資完成收購交易，而是增加投資并購者在目標(biāo)企業(yè)持有的股份或增加值相當(dāng)于控股性的收購，等到各方面的條件成熟后再進(jìn)行投資并購交易；或者投資并購企業(yè)為確保投資并購交易順利進(jìn)行，還可以利用其在資企業(yè)作為其投資并購的代理人，這樣可以有效避免投資并購遭遇法律風(fēng)險(xiǎn)而陷入困境。

3.3完善企業(yè)投資并購保險(xiǎn)制度

我國應(yīng)該建立有中國特色的投資保險(xiǎn)制度，提高企業(yè)投資并購法律風(fēng)險(xiǎn)的能力。隨著我國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，企業(yè)之間投資并購現(xiàn)象越來越普遍，在這樣的大背景下，對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)的法律防控更加緊迫。為保護(hù)我國企業(yè)資產(chǎn)的運(yùn)營安全以及投資并購?fù)顿Y者的合法利益的保值增值，我們應(yīng)建立和完善我國的投資保險(xiǎn)制度，尤其是對(duì)投資并購?fù)顿Y法律風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)該有具體的承保機(jī)構(gòu)和規(guī)定，使中國企業(yè)在遭遇法律風(fēng)險(xiǎn)后，可以通過投資保險(xiǎn)制度進(jìn)行法律防控。

結(jié)論

企業(yè)投資并購是一個(gè)系統(tǒng)工程，涉及到方方面面的困境與問題，其中法律風(fēng)險(xiǎn)是決定其投資并購是否順利的先決條件。為此，本文對(duì)企業(yè)投資并購法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行了系統(tǒng)的研究，探究企業(yè)在投資并購過程中可能存在的法律風(fēng)險(xiǎn)，并對(duì)企業(yè)投資并購風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別及規(guī)避系統(tǒng)的完善提出了相關(guān)建議，希望以此為后續(xù)企業(yè)的相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避提供可靠的依據(jù)。

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