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    網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下以騙取方式盜竊QQ賬號的定性

    2017-04-18 17:52:43方孔強胡公樞
    中國檢察官·經(jīng)典案例 2017年3期
    關(guān)鍵詞:計算機(jī)信息釣魚好友

    方孔強 胡公樞

    摘要:行為人受上家雇傭,制作釣魚網(wǎng)站,盜取QQ賬號和密碼后返還上家非法獲利的,其手段行為構(gòu)成非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪,其目的行為構(gòu)成侵犯公民個人信息罪,屬于牽連犯,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵犯公民個人信息罪。

    關(guān)鍵詞:盜竊 非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪 侵犯公民個人信息罪

    [基本案情]犯罪嫌疑人楊某某受其上家雇傭,制作釣魚網(wǎng)站,盜取QQ賬號和密碼,從2015年7月至2016年6月,共盜取數(shù)量達(dá)100余萬個。盜取QQ賬號和密碼的具體方式為:上家先給楊某某幾十個已經(jīng)盜取的QQ賬號和密碼,楊某某通過QQ群發(fā)器,登陸這些QQ賬號,向這些QQ賬號的好友發(fā)送“騰訊公司十周年送手機(jī)流量500M”的釣魚網(wǎng)站鏈接,這個釣魚網(wǎng)站是楊某某租用服務(wù)器,編寫代碼制作的,被害人點擊這個釣魚網(wǎng)站,網(wǎng)頁上會跳出要求輸入QQ賬號和密碼的表單,一旦被害人輸入之后,這些QQ賬號和密碼的信息會被自動保存到該釣魚網(wǎng)站的服務(wù)器,楊某某再將服務(wù)器上盜取的QQ賬號和密碼,下載下來發(fā)給上家,按量獲取報酬,同時利用這些盜取的QQ賬號和密碼,繼續(xù)通過QQ群發(fā)器,反復(fù)盜取QQ賬號和密碼。截至案發(fā),楊某某非法獲利40余萬元。其中2016年有兩個月的時間,楊某某的上家向楊某某支付寶轉(zhuǎn)賬61萬元,除去雙方之間其他解密、網(wǎng)頁推廣等費用,盜取QQ賬號的報酬達(dá)30余萬元。

    一、司法實務(wù)分歧

    關(guān)于本案的處理,司法實踐中產(chǎn)生了兩種不同意見:一種觀點認(rèn)為,楊某某的行為屬于非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪中的“采用其他技術(shù)手段,獲取該計算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)”,應(yīng)該認(rèn)定為非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪。另一種觀點認(rèn)為,楊某某的行為屬于侵犯公民個人信息罪中的“竊取或者以其他方法非法獲取公民個人信息”,應(yīng)認(rèn)定為侵犯公民個人信息罪。

    筆者認(rèn)為,本案同時侵犯了非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪和侵犯公民個人信息罪,屬于牽連犯,應(yīng)定侵犯公民個人信息罪。

    二、非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪條文解讀

    非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪規(guī)定在《刑法》第285條第2款:“違反國家規(guī)定,侵入前款規(guī)定以外的計算機(jī)信息系統(tǒng)或者采用其他技術(shù)手段,獲取該計算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)……處……”。認(rèn)為本案應(yīng)定“非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪”的一個主要理由源自《中華人民共和國刑法解讀》(以下簡稱《解讀》),根據(jù)《解讀》,非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪是指非法獲取他人計算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)的行為?!矮@取”包括從他人計算機(jī)信息系統(tǒng)中竊取,如直接侵入他人計算機(jī)信息系統(tǒng),秘密復(fù)制他人存儲的信息;也包括騙取,如設(shè)立假冒網(wǎng)站,在受騙者登陸時,要求用戶輸入賬號、秘密等信息。“存儲”、“處理”和“傳輸”這三種形態(tài),涵括了計算機(jī)信息系統(tǒng)中所有的數(shù)據(jù)形態(tài),不論行為人非法獲取處于哪種形態(tài)的數(shù)據(jù),均符合法律的規(guī)定。[1]

    但筆者認(rèn)為該《解讀》具有一定的誤導(dǎo)性。

    第一,關(guān)于“獲取”的誤導(dǎo)性解讀?!缎谭ā返?85條第2款規(guī)定,“侵入前款規(guī)定以外的計算機(jī)信息系統(tǒng)或者采用其他技術(shù)手段,獲取該計算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)”,其中“獲取”并非一個容易發(fā)生歧義或誤導(dǎo)性的概念。但《解讀》將“獲取”一詞進(jìn)行重點解釋,解讀為“竊取”和“騙取”兩種行為方式,并列舉了“竊取”和“騙取”的具體行為類型。這就與條文所規(guī)定的“侵入”或“其他技術(shù)手段”的行為方式發(fā)生混淆,使人產(chǎn)生理解上的困惑。雖仔細(xì)分析,應(yīng)當(dāng)是“侵入”、“其他技術(shù)手段”中可以包含“竊取”和“騙取”的方式,但也容易使人理解為“侵入”、“其他技術(shù)手段”與“竊取”和“騙取”之間為一種并列的關(guān)系,抑或“竊取”、“騙取”是一種“其他技術(shù)手段”,甚至有可能將“竊取”、“騙取”的作用對象與本罪的犯罪構(gòu)成發(fā)生混淆。

    第二,關(guān)于獲取的計算機(jī)信息系統(tǒng)中“處理”、“傳輸”數(shù)據(jù)的誤導(dǎo)性解讀。按照條文規(guī)定,獲取的數(shù)據(jù)具有方式上的特定性,僅指“侵入”或“采用其他技術(shù)手段”獲取該計算機(jī)信息系統(tǒng)中的數(shù)據(jù)。本罪的條文是《刑法修正案(七)》增加的內(nèi)容。按照條文的立法背景,之所以新增本罪條文,是因為“公共信息安全和網(wǎng)絡(luò)監(jiān)察部門提出,當(dāng)前,我國計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)安全形勢十分嚴(yán)峻?!薄胺欠ㄇ秩胨擞嬎銠C(jī)系統(tǒng)或者利用其它技術(shù)侵入計算機(jī)系統(tǒng)的主要目的之一,是非法竊取他人在計算機(jī)系統(tǒng)存儲、處理和傳輸?shù)臄?shù)據(jù)”。[2]按照《解讀》,“獲取(竊取、騙?。?、“處理”、“傳輸”的數(shù)據(jù),均為本罪犯罪罪狀的描述。這樣理解,未對“侵入”等行為進(jìn)行強調(diào),導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下“獲取”處理、傳輸?shù)臄?shù)據(jù)均有被誤讀為本罪的可能。

    三、本案中的手段行為構(gòu)成非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪

    本案中的情形可以分為兩個行為,一個行為是楊某某非法登陸他人的QQ賬號,向這些QQ賬號里面的好友發(fā)送詐騙信息,另一個行為是楊某某利用詐騙信息,騙取QQ賬號,賣給上家。前者是手段行為,后者是目的行為。

    按照非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪的犯罪構(gòu)成,楊某某的手段行為已構(gòu)成該罪。非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)罪的犯罪構(gòu)成又包含兩個行為,一是“侵入”計算機(jī)信息系統(tǒng),二是“獲取”該系統(tǒng)中的數(shù)據(jù)。

    本案中,楊某某利用上家提供的盜竊的QQ賬號、密碼登陸,應(yīng)評價為一種“侵入”計算機(jī)信息系統(tǒng)的行為。早期的“侵入”計算機(jī)信息系統(tǒng)的行為表現(xiàn)為“侵入”大型計算機(jī)信息系統(tǒng)(服務(wù)器)數(shù)據(jù)庫,獲取數(shù)據(jù)庫內(nèi)存儲的信息,造成極其惡劣的影響和嚴(yán)重的危害。如1994年英國電信公司一員工“侵入”該公司的內(nèi)部數(shù)據(jù)庫,獲得了政府機(jī)構(gòu)重要部門的電話號碼和地址。[3]“侵入”的方式有很多,有非法用戶侵入,有合法用戶越權(quán)訪問,或者采取破解身份認(rèn)證信息,或者采取盜竊身份認(rèn)證信息,或者強行突破安全防火墻等,但其本質(zhì)是“未經(jīng)計算機(jī)信息系統(tǒng)控制人或者所有者授權(quán)的擅入行為”。為此,行為人通過釣魚網(wǎng)站等方式騙取他人的身份認(rèn)證信息,并運用這些身份認(rèn)證信息登錄到計算機(jī)信息系統(tǒng),從形式上看,行為人是獲得信息系統(tǒng)的許可進(jìn)行登錄,但實質(zhì)上也是一種未經(jīng)授權(quán)的“侵入”行為。[4]本案中,楊某某利用上家提供的盜竊的QQ賬號、密碼登錄QQ軟件系統(tǒng)的行為,就是一種形式上獲得計算機(jī)信息系統(tǒng)授權(quán)的合法登錄,實質(zhì)上是一種“侵入”計算機(jī)信息系統(tǒng)的行為。

    有觀點可能會認(rèn)為,QQ軟件的服務(wù)提供商本身對該軟件QQ賬號、密碼被盜用的行為不負(fù)辨識是否為真實的QQ賬號使用人的責(zé)任。換言之,該軟件的服務(wù)提供商對于只要持有正確QQ賬號、密碼的人都允許登錄,而不會視為自身的QQ軟件計算機(jī)信息系統(tǒng)被“侵入”。對于QQ賬號的注冊人而言,更不會視作自身的計算機(jī)信息系統(tǒng)被“侵入”,僅僅是認(rèn)為自身的QQ賬號、密碼被盜。事實上,本案中的QQ賬號、密碼被盜,亦并非盜取者“侵入”注冊用戶的電腦進(jìn)行盜取。對于該觀點,有反駁者曾舉一例,撬門進(jìn)入他人住宅是非法“侵入”,盜取鑰匙后,用鑰匙開門進(jìn)入他人住宅的,當(dāng)然也是非法“侵入”。[5]筆者認(rèn)為,本罪處于《刑法》分則第六章第一節(jié)“擾亂公共秩序罪”中,其首要的保護(hù)法益是“公共秩序”,因未凸顯本罪中“被害人”的構(gòu)成要素,才會有觀點認(rèn)為本罪與盜竊罪不同,獲得賬號、密碼進(jìn)行登錄的行為不視為“侵入”計算機(jī)信息系統(tǒng)。這里應(yīng)當(dāng)對“侵入”作適當(dāng)?shù)臄U(kuò)大解釋,包括未破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)的網(wǎng)絡(luò)安全防火墻,冒用他人的身份信息進(jìn)行登錄的行為。

    還有觀點可能會認(rèn)為按照最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理危害計算機(jī)信息系統(tǒng)安全刑事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第11條,“‘計算機(jī)信息系統(tǒng),是指具備自動處理數(shù)據(jù)功能的系統(tǒng),包括計算機(jī)、網(wǎng)絡(luò)設(shè)備、通信設(shè)備、自動化控制設(shè)備等”,而楊某某“侵入”的是某一特定QQ用戶的QQ賬號,不能被評價為計算機(jī)信息系統(tǒng)。這種觀點是未具體地理解QQ軟件的計算機(jī)信息系統(tǒng)。其是一個網(wǎng)絡(luò)時時信息交互的軟件,軟件分為客戶端和服務(wù)器端,在客戶端,用戶下載QQ軟件安裝之后,進(jìn)行注冊,獲得服務(wù)器端的許可,就可以進(jìn)行不同QQ用戶之間的時時信息交互,在服務(wù)器端,為每一個QQ用戶保存著一套該用戶的信息,客戶端的QQ用戶進(jìn)行時時信息交互的數(shù)據(jù)都要經(jīng)過服務(wù)器。筆者認(rèn)為,這樣由客戶端、服務(wù)器端軟件組成的具有時時信息交互功能的軟件,是司法解釋第11條所稱的“具備自動處理數(shù)據(jù)功能”的計算機(jī)信息系統(tǒng)。

    本案中,楊某某利用盜竊的QQ賬號、密碼“侵入”計算機(jī)信息系統(tǒng)(QQ軟件信息系統(tǒng)),向該QQ賬號內(nèi)的好友發(fā)送釣魚網(wǎng)站鏈接,屬于“獲取”該QQ賬號內(nèi)“存儲的好友數(shù)據(jù)”,楊某某還直接“利用”了這些數(shù)據(jù)。每一個QQ賬號的好友就是一份信息系統(tǒng)數(shù)據(jù),以特定的編碼和方式存儲在服務(wù)器上的該QQ賬號項下,既可以直接侵入服務(wù)器獲取,也可以按照楊某某的方式,以盜取QQ賬號、密碼登錄后獲取。因此,楊某某的行為屬于“獲取”計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)。

    綜上,本案中楊某某的手段行為符合非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪的犯罪構(gòu)成。

    四、本案中的目的行為構(gòu)成侵犯公民個人信息罪

    楊某某受其上家委托,非法盜取他人QQ賬號、密碼,但其并不清楚這些被盜取的QQ賬號、密碼的不法用途,從楊某某的角度來說,其侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)獲取該系統(tǒng)內(nèi)的QQ好友數(shù)據(jù),并利用了這些QQ好友數(shù)據(jù),其目的是通過向這些QQ好友發(fā)送詐騙性質(zhì)的釣魚網(wǎng)站,以盜取QQ賬號、密碼,并提供給其上家,獲取報酬。簡言之,本案中,楊某某的目的行為是盜取QQ賬號、密碼,賣給其上家。

    侵犯公民個人信息罪規(guī)定在《刑法》第253條之一第1款:“違反國家有關(guān)規(guī)定,向他人出售或者提供公民個人信息,情節(jié)嚴(yán)重的,處……”該條第3款:“竊取或者以其他方法非法獲取公民個人信息的,依照第一款的規(guī)定處罰。”該罪的主體是一般主體,主觀方面為故意。該罪的客觀方面表現(xiàn)為違反規(guī)定,向他人出售或提供公民個人信息,這些信息的來源無論是竊取或其他方法取得,不影響本罪的認(rèn)定。由于我國尚未制定《信息保護(hù)法》,何為“公民個人信息”,存在一定的爭議。

    有觀點認(rèn)為,公民個人信息,“即指以任何形式存在的、與公民個人存在關(guān)聯(lián)并可以識別特定個人的信息。其外延十分廣泛,幾乎有關(guān)個人的一切信息、數(shù)據(jù)或者情況都可以被認(rèn)定為個人信息”。[6]該觀點的前半部分稱公民個人信息為“可以識別特定個人的信息”,而后半部分又稱只要“有關(guān)個人的一切信息”等都可以被認(rèn)定為個人信息,存在一定的矛盾,因為后者不一定屬于前者,如個人的一份未包含姓名、身份信息的體檢報告,屬于“有關(guān)個人的信息”,但該信息不能“識別特定個人”。盡管如此,一般的觀點認(rèn)為,公民個人信息是“能夠識別公民個人身份等情況的信息”。[7]筆者對此不能完全認(rèn)同,而更支持“有關(guān)個人的一切信息”的公民個人信息觀。但兩者并非不可調(diào)和。只要對前者中的“識別”一詞擴(kuò)大理解,對后者作限縮解釋,就能基本將兩者相等同。

    2012年12月頒布的全國人民代表大會常務(wù)委員會《關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)信息保護(hù)的決定》第1條規(guī)定:“國家保護(hù)能夠識別公民個人身份和涉及公民個人隱私的電子信息?!背钟械氖且环N“身份識別和隱私權(quán)利”的公民個人身份觀,結(jié)合該法的具體內(nèi)容,特別是其中提到的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者收集、使用“公民個人電子信息必須嚴(yán)格保密,不得泄露、篡改、毀損,不得出售或者非法向他人提供”等規(guī)定,可以反觀該法所持的公民個人身份觀,是一個比“識別特定個人”更廣的概念,應(yīng)是認(rèn)為“識別特定個人”的公民個人信息觀尚不足以保護(hù)公民個人信息,為此,增加了“公民個人隱私”的概念。概言之,應(yīng)當(dāng)從網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者等收集公民個人信息的角度來反向檢驗何為“公民個人信息”更合適。公民的QQ賬號是當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)上注冊的必填項目之一,也是很多網(wǎng)站、論壇、微博的登陸賬號,特別是隨著QQ軟件服務(wù)器提供商附加在QQ賬號上的功能越來越多,QQ賬號綁定手機(jī)號碼、微信號碼、蘋果手機(jī)識別碼、個人空間等功能越來越多,大多數(shù)QQ賬號已基本具備了“身份識別和隱私權(quán)利”的屬性,應(yīng)屬于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者收集的公民個人信息。

    2013年4月頒布的最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于依法懲處侵害公民個人信息犯罪活動的通知》第1條提到:“當(dāng)前,一些犯罪分子為追逐不法利益,利用互聯(lián)網(wǎng)大肆倒賣公民個人信息,已逐漸形成龐大‘地下產(chǎn)業(yè)和黑色利益鏈。買賣的公民個人信息包括戶籍、銀行、電信開戶資料等,涉及公民個人生活的方方面面?!痹摋l描述的正是本案中的情形,楊某某受其上家雇傭,大肆盜竊QQ賬號,并予以倒賣,形成了地下產(chǎn)業(yè)和黑色鏈條,其買賣的QQ賬號,顯然屬于該條中提到的公民個人信息。易言之,互聯(lián)網(wǎng)上具有倒賣價值的個人信息,都可以是“公民個人信息”。

    綜上,盡管一般理論認(rèn)為侵犯公民個人信息罪中的公民個人信息應(yīng)具有“識別特定個人”的屬性,但是相關(guān)法律已將公民個人信息作了適當(dāng)擴(kuò)大的規(guī)定,特別是針對網(wǎng)絡(luò)上侵犯公民個人信息的情況,已將公民個人信息的屬性規(guī)定為“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者所收集的公民個人信息”、“互聯(lián)網(wǎng)上大肆倒賣的公民個人信息”,而當(dāng)今社會公民個人的QQ賬號、密碼屬于這類信息。因此,本案中楊某某所倒賣的公民QQ賬號、密碼,屬于公民個人信息。楊某某違反國家有關(guān)規(guī)定,向他人出售或者提供公民個人信息,其目的行為構(gòu)成侵犯公民個人信息罪。

    五、關(guān)于本案的定性

    首先,楊某某的行為不屬于想象競合犯的情形。想象競合犯是指一個行為觸犯數(shù)個罪名的情況。本案中,楊某某入侵QQ軟件計算機(jī)信息系統(tǒng),獲取QQ用戶的好友信息,再向這些QQ好友發(fā)送釣魚網(wǎng)站鏈接,欺騙這些QQ好友進(jìn)行點擊,注冊信息,騙取這些QQ好友的QQ賬號、密碼,最后提供給其上家,獲取報酬。評價楊某某的行為是一個行為還是兩個行為,如果可以分為兩個行為,這兩個行為之間有無重合,是評價楊某某的行為是否屬于想象競合犯的關(guān)鍵。從描述的事實來看,楊某某至少實施了三個行為:一是侵入QQ軟件計算機(jī)信息系統(tǒng),并獲取QQ好友信息;二是向這些QQ好友發(fā)送釣魚網(wǎng)站,實施詐騙;三是將騙取的QQ賬號、密碼提供給上家,獲取報酬。而從案件的客觀事實來看,楊某某利用QQ群發(fā)軟件,批量登陸QQ賬號,向QQ好友批量發(fā)送釣魚網(wǎng)站鏈接,楊某某兩個行為著手的時間點幾乎是同時的,第二個行為包含了第一個行為,第二個行為多了一個準(zhǔn)備釣魚網(wǎng)站的預(yù)備行為和一個獲取“量”的(已經(jīng)盜取的QQ賬號、密碼)收尾行為。據(jù)楊某某供述:“(上家)給我一些‘量,我就將這些‘量導(dǎo)入QQ群發(fā)軟件,向他們好友發(fā)送釣魚網(wǎng)站,如果收到‘量了,再將收到的‘量導(dǎo)入QQ群發(fā)軟件,再次向他們好友發(fā)送,就這樣反復(fù)進(jìn)行?!备鶕?jù)《刑法》第253條之一第3款“侵犯公民個人信息罪”的相關(guān)規(guī)定,“竊取或者以其他方法非法獲取公民個人信息的,依照第一款的規(guī)定處罰”,為此,楊某某的第二個行為和第三個行為是其“侵犯公民個人信息罪”的一個行為,該行為與楊某某“非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪”的行為,在第二個行為部分發(fā)生重疊,但是“侵犯公民個人信息罪”行為的主要部分是上述第三個行為,按照想象競合犯“主要部分重合說”的觀點,[8]楊某某所觸犯的兩個罪的行為的主要部分未重合,因此,不屬于想象競合犯的情形。(見下圖)

    其次,楊某某的行為從數(shù)罪上來看,具有兩個故意,兩個行為,觸犯兩個罪名,但是,楊某某的行為與數(shù)罪又有區(qū)別。一般來說,數(shù)罪的兩個行為具有不同的主觀目的(這個目的不一定是犯罪構(gòu)成上的目的),及兩個缺乏聯(lián)系的受到侵害的結(jié)果。反觀楊某某的行為,其非法侵入計算機(jī)信息系統(tǒng),獲取數(shù)據(jù),騙取QQ賬號、密碼,予以轉(zhuǎn)賣,行為之間連貫性較強,犯罪的主觀目的明確,即竊取QQ賬號、密碼獲取錢財,受到侵害的結(jié)果之間具有關(guān)聯(lián)性,且楊某某非法侵入QQ軟件計算機(jī)信息系統(tǒng),獲取QQ好友的計算機(jī)信息數(shù)據(jù),并非提供給他人,而是為其下一步的犯罪行為所利用。因此,楊某某的行為與數(shù)罪的情況不同。

    楊某某的行為應(yīng)屬于牽連犯的情形,“牽連犯,是指犯罪的手段行為或結(jié)果行為,與目的行為或原因行為分別觸犯不同罪名的情況”,[9]非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)是其手段行為,侵犯公民個人信息是其目的行為。牽連犯屬于科刑上的一罪,從一重罪論處。之所以如此,是因為兩個行為之間具有關(guān)聯(lián)性。如騙購?fù)鈪R罪的規(guī)定即是如此,全國人民代表大會常務(wù)委員會《關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》規(guī)定:“偽造、變造海關(guān)簽發(fā)的報關(guān)單、進(jìn)口證明、外匯管理部門核準(zhǔn)件等憑證和單據(jù),并用于騙購?fù)鈪R的,依照前款的規(guī)定從重處罰?!薄皞卧?、變造海關(guān)簽發(fā)的報關(guān)單等”屬于手段行為,“騙購?fù)鈪R”屬于目的行為,兩者具有牽連性,刑法按目的行為從重論處。楊某某的手段行為和目的行為之間不僅具有主觀上的關(guān)聯(lián)性,還具有客觀上的關(guān)聯(lián)性,并且這種關(guān)聯(lián)性具有某種程度的類型性,因此應(yīng)按牽連犯,以目的行為所觸犯的罪名從重處罰。

    注釋:

    [1]王愛立:《中華人民共和國刑法解讀》,中國法制出版社2015年版,第674頁。

    [2]黃太云:《<刑法修正案(七)>解讀》,載《人民檢察》2009年第6期。

    [3]趙秉志、于志剛:《論非法侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)罪》,載《法學(xué)研究》1999年第2期。

    [4]李遐楨、侯春平:《論非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪的認(rèn)定——以法解釋學(xué)為視角》,載《河北法學(xué)》2014年第5期。

    [5]同[4]。

    [6]高銘暄、馬克昌:《刑法學(xué)》,北京大學(xué)出版社、高等教育出版社2016年版,第482頁。

    [7]陳興良:《規(guī)范刑法學(xué)》,中國人民大學(xué)出版社2013年版,第805頁。

    [8]張明楷:《刑法學(xué)》,法律出版社2011年版,第434頁。

    [9]同[8],第433-439頁。

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