淺談我國浮動抵押制度

孟世圓

摘要：我國《物權法》確立的浮動抵押制度，是一種“極其便利”的擔保形態(tài)，有利于提高企業(yè)特別是中小企業(yè)的融資能力。浮動抵押的設立必須采取書面形式，設立主體上債務人與抵押人多結為一體，登記效力上采登記對抗主義，其實現(xiàn)須具備法律規(guī)定的情形。

關鍵詞：浮動抵押；設立；登記；實現(xiàn)

中圖分類號：D923.2文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2017）08-0184-02

浮動抵押制度是英美法系中“衡平法最為精妙的構造之一”。[1]所謂浮動抵押，是債務人為了擔保其債務，將其現(xiàn)有的及將有的財產一并抵押給債權人，待浮動抵押約定的條件實現(xiàn)時，債權人有權就浮動抵押結晶時的財產優(yōu)先受償?shù)囊环N抵押制度。作為一項特殊的抵押權制度，浮動抵押在抵押權人、抵押人以及不特定的第三人之間設定了特殊的權利義務關系，體現(xiàn)了效率價值和安全價值的沖突與平衡，[2]因而不同于一般的擔保。我國2007年的《物權法》正式引入了浮動抵押制度，在浮動抵押中，抵押標的具有浮動性，這使得抵押人的財產能夠更好地物盡其用，同時提高了債權人擔保利益的風險性，債務人的經營狀況以及誠信狀況都會對債權人抵押權的實現(xiàn)產生不同的影響。對這種特殊的擔保制度進行分析，有助于其功能更好地發(fā)揮。

一、浮動抵押的設立

（一）浮動抵押的設立主體

抵押作為債權的擔保方式，通常存在債權人、債務人以及抵押人三方主體。然而，由于浮動抵押效力特殊，由債權債務關系之外的第三人在其財產上設定抵押的情況比較罕見，且浮動抵押設立的目的是為擴充債務人的信用能力，因而在浮動抵押的設立主體上，債務人與抵押人多結為一體。根據(jù)《物權法》第181條的規(guī)定，浮動抵押的具體設立主體包括企業(yè)、個體工商戶、農業(yè)生產經營者等。

（二）浮動抵押的設立方式

根據(jù)《物權法》第181條的規(guī)定，浮動抵押的設立必須采取書面形式，即訂立書面抵押合同，在合同的名稱上，應當明確為“浮動抵押合同”，以避免在實踐中產生解釋上的分歧?，F(xiàn)實經濟活動中，當事人設定浮動抵押時合同名稱未明確注明“浮動抵押合同”的，應當在合同內容中明確顯示抵押物為不特定物，即抵押標的具有“浮動性”。如果出現(xiàn)合同“名與實不符”的情況，應根據(jù)合同的實際內容作出判斷。浮動抵押中，抵押財產是不特定的集合物，因此浮動抵押合同中的抵押清單不需要明細化，列明抵押物的種類、名稱等信息即可。

二、浮動抵押的登記

我國《物權法》第189條規(guī)定：“企業(yè)、個體工商戶、農業(yè)生產經營者以本法第181條規(guī)定的動產抵押的，應當向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記。抵押權自抵押合同生效時設立；未經登記，不得對抗善意第三人。依照本法第181條規(guī)定抵押的，不得對抗正常經營活動中已支付合理價款并取得抵押財產的買受人”。此條是對浮動抵押登記的規(guī)定。

（一）浮動抵押的登記機關

根據(jù)我國現(xiàn)行《物權法》第181條的規(guī)定，浮動抵押中的標的物僅限于動產，即企業(yè)、個體工商戶、農業(yè)生產經營者的原材料、生產設備、產品及半成品等，這些動產不僅局限于現(xiàn)有的，還包括未來取得的，因而浮動抵押的登記機關為工商行政管理部門更為合適。此外，考慮到當事人登記的便利及登記機關管理的方便，在抵押人住所地對抵押物進行登記更為合適。基于上述考慮，《物權法》第189條第1款規(guī)定，當事人對浮動抵押辦理登記的，應當在抵押人住所地的工商行政管理部門。

（二）浮動抵押登記的效力

根據(jù)《物權法》第189條的規(guī)定，我國浮動抵押登記效力上采登記對抗主義模式，即浮動抵押中，抵押合同生效時抵押權設立。當事人對浮動抵押進行登記的，其效力通過登記予以公示，從而產生對抗善意第三人的效力；沒有在登記機關進行登記的浮動抵押，則不具有對抗善意第三人的效力。這樣規(guī)定，相對意義上，是對抵押權人利益的保護，而在絕對意義上，則是為了更好地保護善意第三人的合法權益。

（三）浮動抵押登記效力的例外

浮動抵押突破了傳統(tǒng)意義上對抵押物處分權的限制，使其具有了不同于一般擔保的特殊性質，這種特性也使浮動抵押登記的效力具有了例外情形。浮動抵押即使根據(jù)規(guī)定進行了登記，出現(xiàn)《物權法》第189條第2款規(guī)定的情形，其登記亦無對抗力，以此來保護特定情形下的抵押財產買受人的合法權益。法律之所以作出這樣的規(guī)定，主要目的是為了防止浮動抵押人在日常經營中對抵押財產任意處分，損害權利人的合法權益。

三、浮動抵押的實現(xiàn)

浮動抵押的實現(xiàn)，也稱抵押物的結晶，即浮動抵押中，在抵押權實現(xiàn)條件成就的時候，浮動抵押結束，浮動抵押財產范圍確定，權利人就抵押財產有權優(yōu)先受償其債權。[3]我國《物權法》第196條對浮動抵押的實現(xiàn)情形做了規(guī)定，該規(guī)定采用列舉式和概括式相結合的方式列出了四種情形。

（一）債務履行期屆滿，債權未實現(xiàn)

浮動抵押中，如果當事人之間約定的債務履行期屆滿，債權人的債權沒有得到充分、及時實現(xiàn)的，不管抵押權人有無向抵押人提出實現(xiàn)其抵押權，抵押財產均應固定化，自當事人約定的債務履行期到期之日起，抵押人不得再以任何理由對抵押財產進行處分。

（二）抵押人被宣告破產或者被撤銷的

抵押人因為經營不善或者資不抵債被人民法院宣告破產或者因為各種原因被管理部門撤銷的，其所有的財產原則上不再發(fā)生變動，此時抵押財產也應隨之得以確定，浮動抵押抵押權實現(xiàn)條件成就。

（三）當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形

浮動抵押中，權利人為保障其債權得到有效清償，往往在簽訂抵押合同時與抵押人約定提前實現(xiàn)抵押權的一些情形。浮動抵押過程中，如果發(fā)生當事人簽訂抵押合同時約定的實現(xiàn)抵押權情形，抵押物應結晶，浮動抵押抵押權實現(xiàn)條件成就。

（四）嚴重影響債權實現(xiàn)的其他情形

此條款屬于兜底條款，用于解決法律滯后性與現(xiàn)實社會不斷發(fā)展之間的矛盾。

[參考文獻]

[1]彭貴.英國浮動抵押制度研究[M].北京：法律出版社，2008.2.

[2]馬新彥，盧冠男.浮動抵押制度的價值沖突與解決——以我國浮動抵押制度的全新闡釋為目的的研究[J].山東社會科學，2015（11）.

[3]陳華彬.物權法原理[M].北京：國家行政學院出版社，1998：652.