大數(shù)據(jù)時(shí)代的個(gè)人隱私保護(hù)

馮麗陽(yáng)

摘要 大數(shù)據(jù)時(shí)代，個(gè)人隱私的界限模糊性加劇，個(gè)人對(duì)于自身數(shù)據(jù)信息的控制權(quán)不斷被削弱，因此，加強(qiáng)法律的制定以適應(yīng)這種發(fā)展形勢(shì)成為關(guān)鍵。本文認(rèn)為要在傳統(tǒng)法律的基礎(chǔ)上，通過不斷的拓展加強(qiáng)對(duì)于個(gè)人隱私的保護(hù)。

關(guān)鍵詞 大數(shù)據(jù)時(shí)代 個(gè)人隱私 保護(hù) 告知 同意

中圖分類號(hào)：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2016.12.360

大數(shù)據(jù)技術(shù)的出現(xiàn)，使個(gè)人數(shù)據(jù)相關(guān)權(quán)利都無法為個(gè)人完全知曉及有效的控制，對(duì)于個(gè)人的隱私保護(hù)是一個(gè)極大的挑戰(zhàn)，信息實(shí)踐已經(jīng)無法再遵循“告知與同意”這樣的公平原則了。隱私權(quán)在一些國(guó)家關(guān)注較早，它是人權(quán)的一個(gè)范疇，歐美等國(guó)在對(duì)個(gè)人信息的保護(hù)方面不斷的進(jìn)行有針對(duì)性的法律修改和建設(shè)，意在加強(qiáng)數(shù)據(jù)處理上的透明度、數(shù)據(jù)使上的責(zé)任意識(shí)、數(shù)據(jù)主體權(quán)利增加以及數(shù)據(jù)泄露時(shí)的及時(shí)通知等。我國(guó)的一些法律中對(duì)隱私權(quán)作了一定范圍的規(guī)定，但仍然存在不明晰之處，而大數(shù)據(jù)的技術(shù)，使得隱私權(quán)遭到了從未有過的威脅。

一、大數(shù)據(jù)時(shí)代給個(gè)人隱私保護(hù)帶來的挑戰(zhàn)

（一）個(gè)人消息與非個(gè)人消息的區(qū)分難度增加

個(gè)人信息是一種可以單獨(dú)或者結(jié)合其他信息幫助識(shí)別公民個(gè)人身份的各種信息，這些信息包括了個(gè)人的姓名、出生日期、身份證件號(hào)碼以及個(gè)人的生物識(shí)別信息等。傳統(tǒng)法律中對(duì)于個(gè)人信息以及非個(gè)人信息的規(guī)定中，要明確的關(guān)于收集、使用以及處理個(gè)人信息的要求和條款。大數(shù)據(jù)時(shí)代，使數(shù)據(jù)之間的關(guān)聯(lián)性以及聚合性都大大增加，非個(gè)人信息也能夠利用各種數(shù)據(jù)分析得到各種個(gè)人身份屬性的信息，這些信息就會(huì)指向特定個(gè)人，從而逐漸模糊了個(gè)人信息以及非個(gè)人信息之間的界限。如：一些匿名數(shù)據(jù)結(jié)合一些網(wǎng)絡(luò)線索可能會(huì)完成個(gè)人身份的識(shí)別；個(gè)人的位置信息結(jié)合個(gè)人的通話記錄以及網(wǎng)絡(luò)習(xí)慣等數(shù)據(jù)，獲得的用戶信息很可能會(huì)有相當(dāng)高的準(zhǔn)確性。這種關(guān)聯(lián)性和模糊性會(huì)使得傳統(tǒng)法律中對(duì)于個(gè)人信息的相關(guān)規(guī)則無法有效保護(hù)個(gè)人信息，因此在個(gè)人信息及其范圍的界定上，成為一大難題。

（二）數(shù)據(jù)主體已經(jīng)無法再有效的控制數(shù)據(jù)的相關(guān)權(quán)利

傳統(tǒng)法律下，個(gè)人對(duì)自身隱私數(shù)據(jù)有有效的控制權(quán)，“告知和同意”作為基本原則明確了個(gè)人的控制權(quán)，在個(gè)人信息的收集上必須將必要性作為基本原則，在使用上也不得違背最初的收集目的。大數(shù)據(jù)時(shí)代，無視個(gè)人意愿的數(shù)據(jù)收集活動(dòng)是無處不在的，個(gè)人數(shù)據(jù)在這一過程中可能會(huì)有不被察覺的收集和使用活動(dòng)產(chǎn)生，數(shù)據(jù)的收集也不再以必要性為前提，違背最初目的的收集活動(dòng)發(fā)生率較高，在未來的數(shù)據(jù)挖掘中可能有更多的不可預(yù)知的用途。數(shù)據(jù)處理越專業(yè)化、越多樣化，個(gè)人對(duì)信息數(shù)據(jù)的使用情境控制權(quán)越低。這些新的變化已經(jīng)使原有告知與同意、必要性、透明性等原則全部落伍。

（三）大數(shù)據(jù)時(shí)代的開放共享性與個(gè)人隱私權(quán)的天然沖突

大數(shù)據(jù)作為一種戰(zhàn)略性的資產(chǎn)，需要開放性和流動(dòng)性才能真正實(shí)現(xiàn)大數(shù)據(jù)的意義和價(jià)值，各國(guó)各大企業(yè)都在套數(shù)揚(yáng)開放、挖掘和共享上提出了各自的計(jì)劃，這些計(jì)劃在開放共享的同時(shí)卻沖擊著個(gè)人隱私保護(hù)，“去個(gè)人化”技術(shù)并不能應(yīng)對(duì)數(shù)據(jù)來源和數(shù)量的激增，面對(duì)更加專業(yè)、多樣的數(shù)據(jù)分析模式，解決大數(shù)據(jù)的關(guān)聯(lián)和聚合性會(huì)發(fā)揮出更大的功效，從而使“去個(gè)人化”不能很好的避免個(gè)人信息被識(shí)別。

二、隱私權(quán)的法律保護(hù)困境

（一）隱私權(quán)的私法保護(hù)問題

隱私權(quán)被當(dāng)作一種絕對(duì)的不受任何人干涉的“自治權(quán)”，其價(jià)值和目的就是“個(gè)人自治”。因此在相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)間內(nèi)，都屬于私法權(quán)利，而不會(huì)和公權(quán)力以及公益等發(fā)生正面的關(guān)聯(lián)。隱私的私域程度較為顯著，重視自主的決定和自我的控制，因此具有明顯的排他性。在法律保護(hù)中，無論是英美法系還是大陸法系都是私法保護(hù)，我國(guó)也在憲法中也體現(xiàn)在了公民的自由、尊嚴(yán)、住宅以及私密等的保護(hù)中，也屬于私法領(lǐng)域。

但隨著大數(shù)據(jù)時(shí)代的來臨，個(gè)人隱私權(quán)私人性、自我控制性將越來越弱，相應(yīng)的社會(huì)性以及公共性卻在不斷增強(qiáng)，隱私權(quán)無法再局限于“私域”中，私法規(guī)范將無法適應(yīng)隱私權(quán)的現(xiàn)實(shí)發(fā)展。大數(shù)據(jù)時(shí)代對(duì)于個(gè)人隱私權(quán)的沖擊將使私人性質(zhì)和私法保護(hù)不再具有絕對(duì)性，需要新的法律保護(hù)方式來應(yīng)對(duì)大數(shù)據(jù)時(shí)代個(gè)人隱私權(quán)的保護(hù)問題。

（二）個(gè)人隱私保護(hù)公法介入的必要性

大數(shù)據(jù)時(shí)代，公民無法有效的控制個(gè)人信息，而政府作為公權(quán)力一方介入了個(gè)人信息領(lǐng)域，為了適應(yīng)現(xiàn)代化的管理以及公共服務(wù)需求，政府對(duì)于公民個(gè)人信息的收集和使用正在大規(guī)模的發(fā)展，為了安全需要，政府對(duì)于網(wǎng)絡(luò)信息也不斷加大監(jiān)控力度。這些變化導(dǎo)致了大數(shù)據(jù)時(shí)代個(gè)人信息被公權(quán)力掌控的現(xiàn)實(shí)，而公民個(gè)人對(duì)于隱私信息的支配權(quán)逐步被削弱。個(gè)人隱私問題的公共性正在逐步的加深，因此公法的介入也成為必然。從公法的角度對(duì)個(gè)人隱私進(jìn)行保護(hù)有其必要性，第一，公法保護(hù)個(gè)人隱私正是人權(quán)的體現(xiàn)。第二，對(duì)于公權(quán)力侵害個(gè)人隱私的限制。第三，規(guī)范公權(quán)力的動(dòng)作和監(jiān)督。第四，平衡公共利益和個(gè)人隱私的關(guān)系。

三、個(gè)人隱私保護(hù)的立法對(duì)策

（一）大數(shù)據(jù)時(shí)代個(gè)人隱私保護(hù)的立法原則

第一，限制收集?；趯?duì)數(shù)據(jù)主體的尊重，在個(gè)人信息的收集過程中，必須通過合法和合理的方式，并且要根據(jù)情況獲得數(shù)據(jù)主體的同意，這一原要貫穿于數(shù)據(jù)收集、使用以及處理的全過程中。這一原則是對(duì)告知與同意原則的擴(kuò)展，在實(shí)際過程中，還可以對(duì)這些個(gè)人數(shù)據(jù)設(shè)定不同的“同意”標(biāo)準(zhǔn)，以應(yīng)對(duì)不斷變化的實(shí)際情況。

第二，安全保障。數(shù)據(jù)管理者要采取措施以保障個(gè)人數(shù)據(jù)的安全，避免出現(xiàn)丟失、修改、損毀、訪問被拒或者是非法披露。大數(shù)據(jù)時(shí)代，數(shù)據(jù)的存儲(chǔ)網(wǎng)絡(luò)化性質(zhì)顯著，其中蘊(yùn)藏了巨大的價(jià)值，面臨的風(fēng)險(xiǎn)也更大，一旦個(gè)人信息出現(xiàn)泄漏事件，影響都較為巨大，因此必須對(duì)這些信息有必要的安全保障。

第三，使用限制。個(gè)人信息數(shù)據(jù)在使用過程中，必須有數(shù)據(jù)主體的同意以及相關(guān)法律的規(guī)定，否則不得作他用。大數(shù)據(jù)應(yīng)用的市場(chǎng)化及產(chǎn)業(yè)化趨勢(shì)越來越快，受利潤(rùn)驅(qū)使而發(fā)生的個(gè)人信息非法使用現(xiàn)象也正在增多，引發(fā)了巨大的問題。這種現(xiàn)象既是市場(chǎng)準(zhǔn)入的缺失，也是監(jiān)管主體和追責(zé)機(jī)制的缺失所造成的。個(gè)人信息使用限制針對(duì)的不僅是信息使用契約雙方，包括了其他個(gè)人信息侵犯主體在內(nèi)，一旦發(fā)生非法現(xiàn)象，可以根據(jù)相應(yīng)法律追責(zé)。

（二）數(shù)據(jù)主體權(quán)利的明確

數(shù)據(jù)是大數(shù)據(jù)時(shí)代的核心資產(chǎn)，立法的首要問題是確立數(shù)據(jù)主體的基本權(quán)利。

第一，要明確個(gè)人數(shù)據(jù)所有權(quán)以及各網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)個(gè)人數(shù)據(jù)所有權(quán)。

第二，告知與同意原則的繼續(xù)強(qiáng)化。要對(duì)個(gè)人數(shù)據(jù)的收集及使用過程進(jìn)行規(guī)范，確立這一過程中數(shù)據(jù)主體擁有足夠的選擇、知情、獲取以及修改權(quán)利。

第三，在刪除權(quán)的確立上要慎重。刪除權(quán)也即根據(jù)情況的特殊性而對(duì)個(gè)人數(shù)據(jù)進(jìn)行刪除以防止數(shù)據(jù)擴(kuò)散的嚴(yán)重性。刪除權(quán)的界定較為模糊，而在大數(shù)據(jù)時(shí)代個(gè)人信息與非個(gè)人信息界限本就模糊化嚴(yán)重，一旦確立刪除權(quán)可能會(huì)加重互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的負(fù)擔(dān)。我國(guó)在刪除權(quán)上的立法要慎重。

（三）責(zé)任承擔(dān)主體的轉(zhuǎn)移

大數(shù)據(jù)時(shí)代已經(jīng)無法再嚴(yán)格按照個(gè)人許可的原則管理個(gè)人信息的收集等問題，一些數(shù)據(jù)在二次利用中更能產(chǎn)生價(jià)值，個(gè)人許可會(huì)對(duì)這部分價(jià)值產(chǎn)生影響，且在數(shù)據(jù)使用過程中，也無法去征得所有用戶的同意，因此，要對(duì)個(gè)人信息保護(hù)模式進(jìn)行改變，從責(zé)任的承擔(dān)方面進(jìn)行改變，責(zé)任承擔(dān)重心轉(zhuǎn)變到數(shù)據(jù)使用者方面。要通過一整套制度的建立確立責(zé)任的承擔(dān)。首先是根據(jù)數(shù)據(jù)使用過程中可能產(chǎn)生的危險(xiǎn)程度區(qū)分信息的用途，按照危險(xiǎn)級(jí)別可以分別無危險(xiǎn)、輕微危險(xiǎn)和危險(xiǎn)三個(gè)級(jí)別。數(shù)據(jù)使用者在從影響角度評(píng)估個(gè)人信息的使用，分別對(duì)個(gè)人信息采取相應(yīng)的保護(hù)措施。經(jīng)過嚴(yán)格的事前評(píng)測(cè)，數(shù)據(jù)使用者和數(shù)據(jù)主體可以在利益上得到一定程度的平衡，一旦數(shù)據(jù)主體因數(shù)據(jù)使用者事前評(píng)測(cè)的敷衍和使用時(shí)的錯(cuò)漏導(dǎo)致隱私權(quán)受到侵犯，則應(yīng)追究數(shù)據(jù)使用者的責(zé)任。

（四）公私法整合對(duì)個(gè)人隱私的保護(hù)

傳統(tǒng)的私法保護(hù)無法應(yīng)對(duì)大數(shù)據(jù)時(shí)代的個(gè)人隱私保護(hù)困境，私法對(duì)于個(gè)人隱私的保護(hù)很大程度上無法抵御來自于公權(quán)力的損害，公法的介入可以有效的補(bǔ)充不足。個(gè)人隱私權(quán)的保護(hù)是寫入了憲法中，可以在很大程度上對(duì)抗來自于公權(quán)力的損害，以應(yīng)對(duì)來自于公域的個(gè)人隱私保護(hù)問題。行政法作為憲法的落實(shí)，可以對(duì)個(gè)人隱私提供保護(hù)，以應(yīng)對(duì)大數(shù)據(jù)時(shí)代的保護(hù)困境。公私法整合保護(hù)也會(huì)面臨一些矛盾，職個(gè)人信息與網(wǎng)絡(luò)自由的沖突，法律既要保障公民在網(wǎng)絡(luò)上的自由，又要保護(hù)其隱私，因此在個(gè)人隱私的保護(hù)中，不可避免的要損害到網(wǎng)絡(luò)自由，要達(dá)到兩者的平衡，可以遵循一定的原則，如公益原則，一些必要的情況下，從公益出發(fā)是需要對(duì)私益進(jìn)行限制的，在大數(shù)據(jù)時(shí)代，要發(fā)展網(wǎng)絡(luò)業(yè)務(wù)需要切合公益的原則，從而對(duì)網(wǎng)絡(luò)自由會(huì)進(jìn)行限制。另一個(gè)原則是比例原則，在兩者發(fā)生沖突時(shí)，可以按照利益大小進(jìn)行評(píng)估和取舍，或者是合理地限制某一項(xiàng)權(quán)利。一股地說，網(wǎng)絡(luò)自由是不能無限制的，否則會(huì)對(duì)法制和制度造成沖擊。比例原則可以使權(quán)利的取舍正當(dāng)性得到提升。

（五）制定行為準(zhǔn)則

在大數(shù)據(jù)時(shí)代，要使個(gè)人隱私保護(hù)和數(shù)據(jù)使用兩者都能得到合理的執(zhí)行，可以通過一些共同的行為準(zhǔn)則來限制，并且強(qiáng)制執(zhí)行，這些準(zhǔn)則的制定需要各個(gè)企業(yè)、消費(fèi)者組織、團(tuán)體、專家學(xué)者以及合作伙伴等的共同參與。這種行為可以架構(gòu)一個(gè)多方參與的平臺(tái)，具有相當(dāng)?shù)拈_放性和透明性，并且在個(gè)人隱私的使用上具備了一定的靈活性，使用風(fēng)險(xiǎn)也能夠大大的分散，從而應(yīng)對(duì)更多來自網(wǎng)絡(luò)的挑戰(zhàn)。

四、總結(jié)

大數(shù)據(jù)時(shí)代的來臨，為個(gè)人隱私保護(hù)提出了巨大的挑戰(zhàn)，私法保護(hù)已經(jīng)無法應(yīng)對(duì)這種困境，公法的介入成為必然。對(duì)于數(shù)據(jù)主體的確認(rèn)、責(zé)任承擔(dān)主體的確認(rèn)、公益私益沖突的應(yīng)對(duì)、告知與同意原則的拓展等都可以在一定程度上應(yīng)對(duì)大數(shù)據(jù)時(shí)代對(duì)個(gè)人隱私的法律保護(hù)問題。