對“32號令”的學(xué)習(xí)體會和思考

◎ 龍喜平（湖南省聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所，長沙410009）

對“32號令”的學(xué)習(xí)體會和思考

◎ 龍喜平（湖南省聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所，長沙410009）

繼2004年《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》（國務(wù)院國資委、財政部令第 3 號）（以下簡稱“3號令”）出臺施行十二年后，2016年6月24日，國務(wù)院國資委、財政部又聯(lián)合發(fā)布了《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（以下簡稱“32號令”），可謂“十年磨一劍”。通俗地說，32號令是3號令的升級完善版，正因為此，產(chǎn)權(quán)行業(yè)內(nèi)不少人稱32號令為“新3號令”。32號令的發(fā)布，釋放出國家進一步加大對國有資產(chǎn)監(jiān)督管理力度的信號，為進一步加強國有資產(chǎn)交易管理提供了制度保障。

1 3號令與32號令的比較

1.1 不再“暫行”

3號令是暫行辦法，帶有“試行”的意思，而32號令總結(jié)了多年來的國有資產(chǎn)交易經(jīng)驗，不再有“暫行”二字。

1.2 由“產(chǎn)權(quán)”擴張到“資產(chǎn)”

3號令規(guī)范的范圍主要是“企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)”，32號令規(guī)范的范圍則更廣，即包括“企業(yè)產(chǎn)權(quán)（股權(quán)）”，也包含了企業(yè)增資，以及企業(yè)實物和無形資產(chǎn)（如房產(chǎn)、土地、設(shè)備設(shè)施、知識產(chǎn)權(quán)等），這無疑加大了對國有資產(chǎn)的保護力度，實現(xiàn)了國有資產(chǎn)交易的全方位規(guī)范。與之相對應(yīng)，3號令標(biāo)題稱“轉(zhuǎn)讓”，32號令稱“交易”，以涵蓋企業(yè)增資。

1.3 32號令對相關(guān)概念界定更清晰

比如，32號令對“企業(yè)國有資產(chǎn)交易行為”、“國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)”的界定更為清晰，便于實際操作，而3號令對“企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)”界定得較為模糊，且沒有對“國有及國有控股企業(yè)”做進一步解釋。

1.4 32號令的相關(guān)操作程序規(guī)定得更具體

32號令比3號令的相關(guān)操作程序規(guī)定得更詳盡具體，更便于實務(wù)操作。實際上，32號令總結(jié)了實務(wù)工作中的很多經(jīng)驗，對相關(guān)程序作了更為詳細(xì)具體的規(guī)定。比如，就意向受讓方是否符合受讓條件的問題，當(dāng)產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)與轉(zhuǎn)讓方意見不一致時，32號令明確由轉(zhuǎn)讓行為批準(zhǔn)單位決定意向受讓方是否符合受讓條件，這就為爭議解決設(shè)置了一個終局程序，而3號令對此未作規(guī)定。又如：32號令第十九條明確規(guī)定，“轉(zhuǎn)讓項目首次正式披露信息之日起超過12個月未征集到合格受讓方的，應(yīng)當(dāng)重新履行審計、資產(chǎn)評估以及信息披露等產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓工作程序”。該條規(guī)定實際上也是產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)在實務(wù)工作中遇到的實際問題，在32號令出臺前，并無權(quán)威的統(tǒng)一規(guī)定。

2 32號令的亮點

2.1 總則中增加“企業(yè)國有資產(chǎn)交易，應(yīng)當(dāng)發(fā)揮市場配置資源作用，遵循等價有償原則。”

黨的十八屆三中全會通過的《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》指出，經(jīng)濟體制改革的核心問題是處理好政府和市場的關(guān)系，使市場在資源配置中起決定性作用和更好發(fā)揮政府作用。這是一個重大的理論突破。顯然，32號令規(guī)定的“發(fā)揮市場配置資源作用”是貫徹“市場在資源配置中起決定性作用”的重要體現(xiàn)。作為產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)，本質(zhì)上是一個市場平臺，而不是政府衙門，因此，必須堅持市場化觀念，在依法依規(guī)的前提下，勇于改革創(chuàng)新，敢于向市場要業(yè)務(wù)，向市場要增值，向市場要效益。產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)更要遵循市場規(guī)律，按市場規(guī)則辦事，主動作為，在市場中創(chuàng)新發(fā)展。產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)向市場要增值，向市場要效益，就是說，產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)不僅要確保交易程序合法合規(guī)，更要采用市場化的手段，加大項目招商宣傳、推介力度，協(xié)助提供融資等增資服務(wù)，最大限度地擴大國有資產(chǎn)交易信息的覆蓋面，最大限度地征集更多的投資者參與項目競爭，從而使國有資產(chǎn)能夠溢價增值。

2.2 拓寬進場交易的品種是最大亮點

如前文所述，32號令將國有企業(yè)增資和企業(yè)一定金額以上的生產(chǎn)設(shè)備、房產(chǎn)等資產(chǎn)納入進場交易范圍，無疑大大拓寬了進場交易的品種。

具體而言，增加了“企業(yè)增資”一章，將企業(yè)增資行為納入公開交易的范圍。早在國務(wù)院辦公廳2005年12月轉(zhuǎn)發(fā)的《關(guān)于進一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作的實施意見》中就有這樣的規(guī)定：“擬通過增資擴股實施改制的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)通過產(chǎn)權(quán)交易市場、媒體或網(wǎng)絡(luò)等公開企業(yè)改制有關(guān)情況、投資者條件等信息，擇優(yōu)選擇投資者?！钡?，在實務(wù)工作中，不少人認(rèn)為，這條規(guī)定是專門規(guī)范企業(yè)改制的，如果企業(yè)進行混合所有制改革，則不適用。因此，在32號令出臺之前，企業(yè)增資究竟要不要進場交易，一直存在較大分歧。32號令出臺后，這一分歧得以徹底消除，從源頭上規(guī)范了越來越多進行混合制改革的企業(yè)增資行為。

32號令進一步明確了企業(yè)設(shè)備、房產(chǎn)等資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)在產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)公開進行，這也是第一次通過部門規(guī)章的形式明確國有企業(yè)的這些資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)進入產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)公開交易。早在2013年12月，國務(wù)院國資委下發(fā)的《關(guān)于中央企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓進場交易有關(guān)事項的通知》（國資廳發(fā)產(chǎn)權(quán)〔2013〕78號）就明確規(guī)定：中央企業(yè)及其各級控股企業(yè)一定金額以上的資產(chǎn)對外轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正的原則，在依法設(shè)立的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)公開進行。不少省、市的國資監(jiān)管部門也出臺了相應(yīng)的管理辦法，要求國有企業(yè)轉(zhuǎn)讓設(shè)備、房產(chǎn)等資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)進入產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)進行。比如于2011年11月下發(fā)的《湖南省人民政府關(guān)于省屬企業(yè)國有資產(chǎn)處置有關(guān)事項的通知》（湘政發(fā)〔2011〕43號）規(guī)定，省屬企業(yè)處置實物和無形資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)進入湖南省聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所等產(chǎn)權(quán)交易場所依法依規(guī)公開交易，確保交易的公開透明；2012年8月，湖南省國資委下發(fā)《關(guān)于加強省屬企業(yè)實物和無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓管理工作的通知》（湘國資產(chǎn)權(quán)〔2012〕159號），對省屬企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)程序作了詳細(xì)規(guī)定。

2.3 公告形式變更為“信息預(yù)披露和正式披露相結(jié)合”的方式，不再強調(diào)報刊公告方式

對于“因產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)的實際控制權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的”，應(yīng)當(dāng)在轉(zhuǎn)讓行為獲批后10個工作日內(nèi)通過產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)進行信息預(yù)披露。該“信息預(yù)披露”程序的目的是充分進行轉(zhuǎn)讓信息公開，最大限度地征集意向受讓方。此外，32號令不再強調(diào)資產(chǎn)交易公告在報刊上刊登，這也是適應(yīng)新媒體發(fā)展的務(wù)實舉措。

2.4 更加重視信息化建設(shè)

32號令的第五十四條在列舉開展企業(yè)國有資產(chǎn)交易業(yè)務(wù)的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)應(yīng)符合的基本條件時，特別強調(diào)了信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，比如該條第（三）項明確：擁有組織交易活動的場所、設(shè)施、信息發(fā)布渠道和專業(yè)人員，具備實施網(wǎng)絡(luò)競價的條件；第（五）項明確：信息化建設(shè)和管理水平滿足國資監(jiān)管機構(gòu)對交易業(yè)務(wù)動態(tài)監(jiān)測的要求。顯然，在互聯(lián)網(wǎng)時代，信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的應(yīng)用是大勢所趨，產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)作為公眾交易平臺，信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)應(yīng)當(dāng)能夠有效支撐其業(yè)務(wù)發(fā)展。實際上，行業(yè)內(nèi)已經(jīng)在逐步推行網(wǎng)上報名、網(wǎng)上結(jié)算等交易服務(wù)。

2.5 對產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)的執(zhí)業(yè)行為提出了更嚴(yán)格要求

在國有資產(chǎn)交易過程中，有幾個主要主體，即：轉(zhuǎn)讓方、投資者、國有資產(chǎn)監(jiān)管部門、產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)，還涉及審計、評估、律所等輔助中介機構(gòu)。產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)是國有資產(chǎn)交易中的重要中介類主體，是確保國有資產(chǎn)依法公開交易的重要參與者。加強對產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)的規(guī)范化管理無疑特別重要。3號令第三十四條規(guī)定：產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)在企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)交易中弄虛作假或者玩忽職守，損害國家利益或者交易雙方合法權(quán)益的，依法追究直接責(zé)任人員的責(zé)任，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)將不再選擇其從事企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)交易的相關(guān)業(yè)務(wù)。而32號令則“更進一步”，一方面，第五十五條明確規(guī)定了對產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)進行提醒、警告、通報、暫停直至停止委托從事相關(guān)業(yè)務(wù)的六種具體情形，另一方面，第六十一條明確：產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)在企業(yè)國有資產(chǎn)交易中弄虛作假或者玩忽職守、給企業(yè)造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.6 增加了交易結(jié)果的公告程序

32號令第二十九條、第四十四條分別規(guī)定了產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和企業(yè)增資交易結(jié)果的公告環(huán)節(jié)，該規(guī)定旨在交易程序上進一步增加交易的透明度，通過交易結(jié)果的公告，接受社會監(jiān)督。

2.7 增加了可采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓（增資）方式的相關(guān)規(guī)定

32號令第三十一條、第三十二條、三十三條明確了國有產(chǎn)權(quán)非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)定，第四十五條、第四十六條、第四十七條明確了國有企業(yè)可以非公開協(xié)議方式增資的相關(guān)規(guī)定，為產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)厘清了無需進場交易的品種并提供了權(quán)威依據(jù)，實際上也明確了除32號令明確可協(xié)議轉(zhuǎn)讓（增資）之外，其他情形應(yīng)當(dāng)進場交易。

3 幾點思考

3.1 加強對32號令的宣傳

法律法規(guī)的生命在于執(zhí)行，而要有效執(zhí)行，首先在于“知法”。一方面，產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)自身要認(rèn)真學(xué)習(xí)32號令，并嚴(yán)格遵守。比如湖南省聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所多次組織員工集中學(xué)習(xí)32號令，同時，按照32號令的要求對原有的業(yè)務(wù)流程和文本進行了系統(tǒng)修訂。另一方面，產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)要通過各種形式，幫助服務(wù)對象了解32號令，特別是要宣講國有企業(yè)增資和國有企業(yè)一定金額的資產(chǎn)均要通過產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)公開交易，真正實現(xiàn)“有進必進”，從源頭上杜絕違規(guī)場外交易行為。

3.2 國有企業(yè)增資操作程序有待細(xì)化

相對于國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)和資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，國有企業(yè)增資操作程序還不夠成熟，32號令對企業(yè)增資也僅做了“粗線條”的規(guī)定，因此，各產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)可相互學(xué)習(xí)借鑒，逐步形成一套較為完備的可供復(fù)制的操作程序和示范文本。各省國資監(jiān)管部門也可出臺相應(yīng)的管理辦法，進一步細(xì)化規(guī)范企業(yè)增資操作程序。

3.3 對32號令第四十三條的理解

32號令第四十三條規(guī)定：“投資方以非貨幣資產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)增資企業(yè)董事會或股東會審議同意，并委托具有相應(yīng)資質(zhì)的評估機構(gòu)進行評估，確認(rèn)投資方的出資金額。”

由于是公開增資，如果企業(yè)允許非貨幣資產(chǎn)出資，則應(yīng)當(dāng)在增資公告中事先明確：投資方可以非貨幣資產(chǎn)出資，但投資者擬用于出資的非貨幣資產(chǎn)是否符合企業(yè)需要，應(yīng)當(dāng)由企業(yè)董事會（股東會）審議同意；未審議通過的，投資者應(yīng)當(dāng)更換企業(yè)需要的其他非貨幣資產(chǎn)，無合適非貨幣資產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的貨幣資金。這就是說，要事先說明：不是任何非貨幣資產(chǎn)企業(yè)都會接受（比如增資企業(yè)為房產(chǎn)企業(yè)，投資者用汽車零部件生產(chǎn)線來出資，對增資企業(yè)來說不具有“有用性”），即要與其經(jīng)營業(yè)務(wù)相關(guān)，否則企業(yè)持有這些資產(chǎn)，也只能閑置，致使增資目的落空。

（作者為湖南省聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所董事長）