第三方支付機(jī)構(gòu)跨境支付服務(wù)法律規(guī)范之評析

張紹昳

【摘 要】電子商務(wù)中跨境交易爆發(fā)式增長，促使第三方支付機(jī)構(gòu)紛紛推出網(wǎng)上跨境支付服務(wù)，隨即國家陸續(xù)出臺指導(dǎo)意見和管理規(guī)定對此進(jìn)行管理和規(guī)范。但在現(xiàn)有的法律規(guī)范下，第三方支付機(jī)構(gòu)跨境支付服務(wù)的開展依然存在政策困境和監(jiān)管問題，突出體現(xiàn)在跨境人民幣結(jié)算、監(jiān)管協(xié)調(diào)、外匯管理、消費(fèi)者保護(hù)等方面。我國在管理和規(guī)范第三方支付機(jī)構(gòu)提供跨境支付服務(wù)上仍需有所作為。

【關(guān)鍵詞】第三方支付機(jī)構(gòu)；跨境網(wǎng)絡(luò)支付；外匯管理；跨境人民幣結(jié)算

一、現(xiàn)階段管理第三方支付機(jī)構(gòu)跨境支付服務(wù)的法律規(guī)范

2015年1月29日，國家外匯管理局下發(fā)《支付機(jī)構(gòu)跨境外匯支付業(yè)務(wù)試點指導(dǎo)意見》，正式開展第三方支付機(jī)構(gòu)電子商務(wù)外匯支付試點，允許參與試點的第三方支付機(jī)構(gòu)集中為電子商務(wù)客戶辦理跨境收付匯和結(jié)售匯業(yè)務(wù)。這是國家首次正式對第三方支付機(jī)構(gòu)提供跨境網(wǎng)絡(luò)支付服務(wù)進(jìn)行指導(dǎo)和規(guī)范。

《指導(dǎo)意見》準(zhǔn)確界定第三方支付機(jī)構(gòu)的跨境外匯支付業(yè)務(wù)指其通過銀行為電子商務(wù)交易雙方提供跨境互聯(lián)網(wǎng)支付所涉的外匯資金集中收付及相關(guān)結(jié)售匯服務(wù)。按規(guī)定，第三方支付機(jī)構(gòu)需辦理“貿(mào)易外匯收支企業(yè)名錄”登記后，才可開辦跨境外匯支付業(yè)務(wù)。同時，第三方支付機(jī)構(gòu)需憑登記文件，按照現(xiàn)行外匯賬戶管理有關(guān)規(guī)定在合作銀行開設(shè)外匯備付金賬戶；為客戶辦理結(jié)售匯及跨境收付業(yè)務(wù)均應(yīng)通過外匯備付金賬戶進(jìn)行。

此前，中國人民銀行于2010年6月發(fā)布《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》，對第三方支付機(jī)構(gòu)提供支付服務(wù)制定了基本規(guī)則，第三方支付機(jī)構(gòu)向人民銀行申請取得《支付業(yè)務(wù)許可證》之后方能提供各項支付服務(wù)。再者，中國人民銀行發(fā)布的《非銀行支付機(jī)構(gòu)網(wǎng)絡(luò)支付業(yè)務(wù)管理辦法》已于2016年7月1日生效，對第三方支付機(jī)構(gòu)從事網(wǎng)絡(luò)支付業(yè)務(wù)的相關(guān)規(guī)則作出詳細(xì)規(guī)定，為網(wǎng)絡(luò)支付安全和電子商務(wù)消費(fèi)者的利益保駕護(hù)航。

現(xiàn)階段，這三項文件是規(guī)范第三方支付機(jī)構(gòu)跨境支付服務(wù)的主要法律文件。同時，第三方支付機(jī)構(gòu)還須遵守外匯管理法、人民幣跨境結(jié)算和銀行卡業(yè)務(wù)相關(guān)監(jiān)管規(guī)定。

二、第三方支付機(jī)構(gòu)跨境支付服務(wù)之困境與監(jiān)管問題

跨境交易的第三方支付模式分為兩類。一類涉及貨幣兌換，包括跨境支付業(yè)務(wù)購匯流程與收匯流程。購匯流程即“海淘”模式，境內(nèi)買方通過境內(nèi)銀行卡支付人民幣給第三方支付平臺完成付款，外匯兌換則由第三方支付機(jī)構(gòu)與備付金存管銀行來完成。收匯流程即境外購買模式，境外消費(fèi)者直接以外幣支付給第三方平臺，外匯存放在第三方支付機(jī)構(gòu)在境內(nèi)銀行的外匯備付金賬戶中，隨后將對應(yīng)款項結(jié)算成人民幣轉(zhuǎn)入境內(nèi)商戶的銀行賬戶中。另一類不涉及外幣兌換，比如境內(nèi)外客戶均以人民幣或自有外匯進(jìn)行交易，其中第三方支付機(jī)構(gòu)參與了跨境人民幣結(jié)算。根據(jù)上述支付模式考察現(xiàn)階段的法律規(guī)范，會發(fā)現(xiàn)第三方支付機(jī)構(gòu)跨境支付服務(wù)的開展在政策支持和監(jiān)管上仍存在困境與不足。

（一）政策困境

首先，第三方支付機(jī)構(gòu)提供跨境人民幣支付服務(wù)還沒有明確的政策支持?！犊缇迟Q(mào)易人民幣結(jié)算試點管理辦法》支持具備能力的商業(yè)銀行為指定的、有條件的企業(yè)提供跨境貿(mào)易人民幣結(jié)算服務(wù)，商業(yè)銀行可以與跨境人民幣結(jié)算境外參加銀行簽訂人民幣代理結(jié)算協(xié)議，代理境外參加銀行進(jìn)行跨境貿(mào)易人民幣支付。而第三方支付機(jī)構(gòu)是眾多企業(yè)和個人跨境資金支付的平臺，從一定意義上講，其提供了類似銀行的支付結(jié)算功能，但該辦法只支持商業(yè)銀行提供跨境人民幣支付服務(wù)。目前也尚未有政策明確第三方支付機(jī)構(gòu)提供跨境人民幣支付服務(wù)參照該辦法實行。

其次，現(xiàn)有政策尚未明確個人銀行結(jié)算賬戶可以參加跨境人民幣結(jié)算。根據(jù)《人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法》有關(guān)規(guī)定，經(jīng)營活動資金的收付是不能通過個人銀行結(jié)算賬戶辦理的。但實際上，在電商平臺上開店的商家很大一部分是個人而不是企業(yè)，個人商家通過電商平臺向境外消費(fèi)者銷售貨物或提供服務(wù)，其獲得的收入最終還是進(jìn)入個人銀行結(jié)算賬戶中。

（二）監(jiān)管問題

一是監(jiān)管協(xié)調(diào)問題。根據(jù)《外匯管理條例》和《指導(dǎo)意見》，國家外匯管理局及其分支機(jī)構(gòu)履行第三方支付機(jī)構(gòu)跨境外匯支付服務(wù)中的法定監(jiān)管職責(zé)；外匯備付金存放銀行應(yīng)向外匯局履行報送信息的義務(wù)。同時第三方支付機(jī)構(gòu)的跨境支付服務(wù)還受到中國人民銀行的監(jiān)督管理。再者，其屬于非金融機(jī)構(gòu)支付范疇，在定價和管理上還要受國家發(fā)改委和工信部的監(jiān)管。這種“金融”與“非金融”上的混業(yè)決定了人民銀行、外匯管理機(jī)關(guān)與發(fā)改委、工信部對第三方支付機(jī)構(gòu)跨境支付服務(wù)的“機(jī)構(gòu)監(jiān)管”各自為陣。如果各機(jī)構(gòu)之間沒有進(jìn)行信息共享和決策溝通，那么各個監(jiān)管機(jī)構(gòu)在第三方支付機(jī)構(gòu)跨境支付業(yè)務(wù)方面缺乏監(jiān)管優(yōu)勢。

二是國內(nèi)監(jiān)管不足。專門規(guī)范跨境外匯支付的《指導(dǎo)意見》法律位階太低，內(nèi)容不盡齊備。首先，跨境交易完成的時間比國內(nèi)交易更長，隨著將來用戶數(shù)量和交易量的增長，備付金賬戶中的資金會產(chǎn)生相當(dāng)大的利息，第三方支付機(jī)構(gòu)可能面臨不當(dāng)?shù)美姆娠L(fēng)險。其次，對消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)不足。根據(jù)《金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)工作管理辦法（ 試行） 》，非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)中的消費(fèi)者不屬于“金融消費(fèi)者，不受金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)的特殊保護(hù)。最后，外匯管理法規(guī)的完善與修改沒有跟進(jìn)，沒有明確規(guī)定跨境網(wǎng)絡(luò)支付中外匯資金的收付與結(jié)售匯的具體內(nèi)容，也沒有明確劃分各級外匯管理機(jī)關(guān)的監(jiān)管職責(zé)。

三、結(jié)論與建議

本文認(rèn)為，目前對第三方支付機(jī)構(gòu)跨境支付服務(wù)的管理重點在于國內(nèi)政策與監(jiān)管上，第三方支付機(jī)構(gòu)跨境支付服務(wù)法律規(guī)范的完善，需要在以下幾條路徑上探索和前進(jìn)。

第一，落實各監(jiān)管機(jī)關(guān)的監(jiān)管職責(zé)，并建立起合適的監(jiān)管合作與信息共享機(jī)制以實現(xiàn)宏觀審慎監(jiān)管目標(biāo)。中國人民銀行應(yīng)盡快制定具體實施辦法，結(jié)合第三方支付機(jī)構(gòu)的企業(yè)資質(zhì)、風(fēng)險管控特別是客戶備付金管理等因素，確立支付機(jī)構(gòu)分類監(jiān)管指標(biāo)體系，建立持續(xù)分類評價工作機(jī)制，對支付機(jī)構(gòu)實施動態(tài)分類管理。其次，詳細(xì)擬定國家外匯管理局及各省分局對第三方支付機(jī)構(gòu)跨境外匯支付的具體監(jiān)管職責(zé)劃分和監(jiān)管方式。同時，明確第三方支付機(jī)構(gòu)應(yīng)該在外匯管理局的協(xié)調(diào)下，與海關(guān)、工商部門建立信息共享平臺，增強(qiáng)跨境支付交易信息監(jiān)測的準(zhǔn)確性。另外，發(fā)改委、工信部等其他相關(guān)機(jī)構(gòu)應(yīng)不再具有第三方支付機(jī)構(gòu)的監(jiān)管職責(zé)，涉及到這些部門的情況，由中國人民銀行報請國務(wù)院進(jìn)行協(xié)調(diào)處理。

第二，完善政策以支持第三方支付機(jī)構(gòu)提供跨境支付服務(wù)。建議考慮將第三方支付平臺納入跨境人民幣結(jié)算業(yè)務(wù)中，并對其實行類似銀行的該項業(yè)務(wù)實施要求和規(guī)范；明確轉(zhuǎn)入個人銀行結(jié)算賬戶的中其他合法款項應(yīng)包括電子商務(wù)平臺銷售收入。

最后，重視跨境支付服務(wù)消費(fèi)者保護(hù)。對于外匯備付金賬戶中的“沉淀資金”產(chǎn)生的大量利息，最佳辦法是將它與《非銀行支付機(jī)構(gòu)網(wǎng)絡(luò)支付業(yè)務(wù)管理辦法》中的風(fēng)險準(zhǔn)備金制度掛鉤，將利息作為風(fēng)險準(zhǔn)備金或購買賠付保險以保護(hù)接受其服務(wù)的消費(fèi)者。同時宜將第三方支付機(jī)構(gòu)提供的支付服務(wù)界定為金融服務(wù)，使其消費(fèi)者享受特殊保護(hù)。

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