新形勢下弱勢證人的訴訟關(guān)照制度研究

趙陽，傅曉海

（甘肅政法學(xué)院，蘭州 730070）

新形勢下弱勢證人的訴訟關(guān)照制度研究

趙陽，傅曉海

（甘肅政法學(xué)院，蘭州 730070）

弱勢證人的訴訟關(guān)照措施，是結(jié)合我國實(shí)情和國外法律的相關(guān)規(guī)定，明確弱勢證人的主體范圍，分別從法律和技術(shù)兩個層面對弱勢證人的訴訟關(guān)照制度進(jìn)行研究，從根本反映出弱勢證人的關(guān)照措施保障了證人的權(quán)利和利益。結(jié)合新形勢新背景下的司法發(fā)展?fàn)顩r，對弱勢證人在訴訟過程中關(guān)照制度的發(fā)展進(jìn)行思考性探索。

弱勢證人；訴訟關(guān)照；措施；思考

隨著2015年《刑事訴訟法》的修改升級，關(guān)于證人在訴訟過程中的關(guān)照制度也有了新的改變，無論是考慮到證人的人身安全還是關(guān)乎證人自身的實(shí)際情況，關(guān)于證人的保護(hù)制度和關(guān)照措施都是有了極大的改觀。但就我國證人出庭率而言，僅有百分之三十的案件有證人的參與，可想而知司法程序中對證人證言的利用是極其匱乏的，從側(cè)面反映出我國對證人的保障制度還是存在一定問題。本文研究弱勢證人的訴訟關(guān)照措施，結(jié)合國外法律的相關(guān)規(guī)定，明確弱勢證人的范圍，同時對于弱勢證人的關(guān)照制度與措施進(jìn)行概述性研究，從根本反映出弱勢證人的關(guān)照措施保障了證人的權(quán)利和自身利益，這對于國家的司法程序和審查程序是有很大的幫助。新形勢新背景的司法發(fā)展?fàn)顩r下，弱勢證人群體的作證也必將進(jìn)入新的發(fā)展階段，從而對弱勢證人在訴訟過程中的關(guān)照制度的發(fā)展進(jìn)行思考也很有必要。

一、弱勢證人的主體范圍

對于證人而言，其在法律上是指知道案件事實(shí)情況并向司法行政機(jī)關(guān)提供證言的人，由于其身份的特殊性，在很多司法程序中都有必要對證人采取一定的保護(hù)措施，為證人提供關(guān)照措施，不僅有利于維護(hù)證人的權(quán)利，而且能夠有效地提高證人證言的質(zhì)量，通常都會為案件事實(shí)的查明提供直接幫助。對弱勢證人的關(guān)照和對證人所進(jìn)行的保護(hù)措施有類似之處。例如他們所采取的很多措施是一致的。但是，對弱勢證人進(jìn)行訴訟關(guān)照的側(cè)重點(diǎn)則是提高證言的質(zhì)量。

從很多國家對弱勢證人的相關(guān)規(guī)定來看，弱勢證人的主體主要是指未成年人、因生理和精神上的疾病而在作證能力方面受到削弱的人，以及受到恐嚇的證人。例如，根據(jù)英國法律的相關(guān)規(guī)定，當(dāng)證人在參加聽證時如果不滿17歲，以及證人由于精神恍惚、智力受到?jīng)_擊或身體有殘疾所提供給法庭的證據(jù)的質(zhì)量就會有所削弱，此種情況下，證人有權(quán)利申請獲得有關(guān)特別措施的保護(hù)[1]。澳大利亞昆士蘭州證據(jù)法將弱勢證人成為“特殊”證人，特殊證人包括12歲以下的兒童，以及在法庭看來符合下列條件的人：（1）由于智力上的缺陷或者文化上的差異，如果作為證人就很有可能會處于弱勢不利地位的人；（2）可能遭受情感變故，使得極其痛苦的人；（3）作為證人，由于受到恐嚇威脅，使其安全處于不利地位的人。在我國，盡管沒有明確的規(guī)定弱勢證人的范圍，但在證人范圍之內(nèi)，還是對那些具有特殊身份或者特殊身體狀況的證人有很多詳盡的規(guī)定和保護(hù)關(guān)照，例如聾、啞證人作證，既要保證法官及陪審團(tuán)能夠理解其表達(dá)的意思，又要保證證人的證言具有可靠性，就必須要有通曉聾、啞手勢的人在場；詢問未成年證人時，必須通知其法定代理人或者有關(guān)人員到場等等。

弱勢證人由于其自身的特殊性，在考慮其作為證人出庭作證時，就必須對其進(jìn)行一定程度的保護(hù)，只有為證人做好保障工作，證人出庭作證的概率才會更高，弱勢證人的證言質(zhì)量也才會更加可靠。

二、弱勢證人的關(guān)照措施

（一）采取屏蔽措施

所謂屏蔽措施，就是在庭審現(xiàn)場中證人所在的位置，利用遮蔽物使證人不能夠看到被告人或與被告人有關(guān)的人員，而證人則在此保護(hù)環(huán)境下依然可以身處法庭，提供證言的保護(hù)措施。英國少年司法和刑事證據(jù)法中規(guī)定，證人在法庭上作證或者宣誓時，法庭可以作出特別措施指示，通過屏幕或者其他裝置使證人看不到被告人。但是，該屏幕或者其他裝置不能使其看不到下列人員和被下列人看不到：（1）法官、治安法官或者陪審團(tuán)；（2）在程序中履行職責(zé)的法律代理人；（3）被指定幫助證人的翻譯或其他人員。當(dāng)程序中一方當(dāng)事人有兩個或兩個以上的法律代理人時，只要證人能夠在所有的重要時刻能夠看到一個法律代理人和被一個法律代理人看到，上述第二項(xiàng)的要求即被視為已經(jīng)滿足[2]。屏蔽措施主要被應(yīng)用，是因?yàn)槠浼瓤梢宰屪C人身處法庭提供證言，又可以使被告人身處法庭之中接受證言指控，除此之外屏蔽措施簡便易行也是很重要的。這一措施主要針對的是防止證人看到被告人，所以律師、法官和陪審團(tuán)仍然可以在遮蔽物后看到證人。由于使用屏蔽措施使得被告人不能看到證人而遭到批評。有人主張被告人作為刑事訴訟的中心人物有權(quán)看到于他不利的人；但也有人認(rèn)為這一問題可以通過單向鏡得到解決，通過單向鏡，證人看不到被告人而被告人仍能夠看到證人。

（二）通過實(shí)時網(wǎng)絡(luò)作證

所謂實(shí)時網(wǎng)絡(luò)，是指實(shí)時網(wǎng)絡(luò)電視或者其他的視頻裝置，通過該設(shè)施，證人能夠在不出現(xiàn)于法庭之上的其他地方，參與到庭審活動之中，通過頻幕看到和聽到庭審活動的進(jìn)行，而且證人的樣貌和證言可以被以下人員所看到和聽到：（1）法官、治安法官或者陪審團(tuán)；（2）在程序中履行職責(zé)的法律代理人；（3）被指定幫助證人的翻譯或其他人員。這一措施就可以很好的避免庭審之上被告人或者與被告人有關(guān)聯(lián)人員所帶給證人的各種壓力。被告人觀察證人舉止以及進(jìn)行盤問的權(quán)利，在網(wǎng)絡(luò)這種虛擬環(huán)境下也受到了保護(hù)。在我國現(xiàn)行的證人作證規(guī)定中，也對此種作證方式有所涉及，提出視頻作證或者電視作證，即類似于上述方式的情況，證人不出現(xiàn)在法庭之上，只是在其他地方利用某種電子設(shè)備，與法庭現(xiàn)場進(jìn)行相互的視頻質(zhì)證，從而達(dá)到保護(hù)證人的權(quán)利和證人義務(wù)的完美實(shí)現(xiàn)。這樣現(xiàn)代化的作證方式，也是基于當(dāng)今新形勢的多重條件的要求，既可以實(shí)現(xiàn)作證的目的，也避免了證人可能受到的傷害。

（三）秘密作證

秘密作證就是要求特定的人退出法庭，以便證人能夠在更加隱秘的環(huán)境中作證。美國法律中就規(guī)定，法庭可以在商討之后，發(fā)布有關(guān)保護(hù)證人的特別措施指令，要求在證人作證時責(zé)令某些人退出法庭。但是，不能要求被告人、司法程序中的法律代理人以及指定幫助證人的翻譯的這幾類人退庭。俄羅斯聯(lián)邦刑事訴訟法規(guī)定：“在為有利漢語判明真實(shí)情況而需要詢問未成年人時，可以依照法庭的裁定（決定）在受審人不在場的情形下進(jìn)行。在受審人回到審判庭后，應(yīng)當(dāng)向他告知證人的陳述，并給他機(jī)會向這個證人提出問題”。國外很多國家都有類似的相關(guān)規(guī)定，在保障證人的權(quán)利同時將證人的證詞能夠完整轉(zhuǎn)達(dá)告知被告人[3]。在我們國家，弱勢證人如果要求某些出庭的人員進(jìn)行回避或者退庭，但不能要求法官進(jìn)行回避或退庭，而只能在開庭之前要求更換法官。通過秘密作證所達(dá)到的目的與上述兩種措施是一樣的，既可以保障證人的權(quán)益，又能實(shí)現(xiàn)為案件提供真實(shí)證言。

（四）使用證人的證言錄像

人們常常認(rèn)為法庭的正式性和莊嚴(yán)性能促使證人講實(shí)話，但實(shí)際上對一些證人并不能起到威懾作用，反而使對兒童證人產(chǎn)生畏懼，其證言的全面性和準(zhǔn)確性受到影響。使用錄像證據(jù)就可以避免這種不利影響：（1）使得證人不需要出庭就能提供有關(guān)案件的事實(shí)情況；（2）使得證人的陳述更加準(zhǔn)確、完整，并且不會受到以后的提問和反復(fù)陳述所帶來的污染；（3）錄像也可以讓法庭之上的人員能夠觀察證人陳述案情時的舉止，從而提煉出其講述的是否為事實(shí)；（4）有利于解決在提問時所提的問題是否具有適當(dāng)?shù)臓幾h。英國少年司法和刑事證據(jù)法中規(guī)定，法庭還可以作出會見證人的錄像可以采用為證人的主要證據(jù)的特別措施指示。但是，如果在法庭看來，考慮到本案的所有情況，從公正的利益出發(fā)，該錄像或者其中的部分內(nèi)容不得采信，則不得作出上述指示。如果法庭作出了上述指示后出現(xiàn)了以下情況，則法庭可以隨后指示其不能采用：（1）在法庭看來，證人不能到庭接受反詢問，并且訴訟當(dāng)事人并沒有達(dá)成不需要證人到庭的一致意見；（2）法庭規(guī)則規(guī)定的公開其制作情況的要求沒有得到令法庭滿意的遵守。此外，英國還允許采納對證人進(jìn)行反詢問的錄像，即允許對證人庭前詢問的錄像代替證人到庭之后的實(shí)時反詢問。這是因?yàn)椋C人在受到對方律師的反詢問時，常常會感到恐懼，特別是律師的提問具有侵犯性或攻擊性時。英國少年司法和刑事證據(jù)法除了第二十七、二十八條規(guī)定之外，法庭還可以規(guī)定：（1）對證人采取的任何方式詢問，都必須以錄像形式記錄下來，以供后期庭審階段使用；（2）此類錄像可以替代證人在法庭上接受反詢問和再詢問。在制作該錄像時，只有法庭規(guī)則或者特別措施指示規(guī)定的人可以在場，而未被允許的被告人是不能在場的；但是，法官、治安法官和在程序中履行職責(zé)的法律代理人要能夠看到和聽到對證人的詢問，并能夠同在場的人進(jìn)行交流。此外，被告人也有權(quán)利看到或聽到對證人的所有詢問的錄像，并且能夠依此同他的法律代理人進(jìn)行交流[4]。這一措施的實(shí)施，重點(diǎn)在于錄像視頻的制作必須要合法，而且必須是在法庭同意的前提下才可以。對于弱勢證人而言，尤其身體行動不便的證人，這樣的措施既能夠使得證人提供真實(shí)的證言，又不會使其過多的行動，也是有利于司法和弱勢證人的健康發(fā)展。

（五）通過中介人對證人進(jìn)行詢問

為了能夠得到最佳的證據(jù)，在證人受到詢問或者反詢問時，可能需要在交流方面為證人提供幫助。在語言問題上，很多國家均為理解法庭所使用的語言有難度的人提供翻譯。但是，除了語言問題以外，證人還存在其他各種各樣的交流問題。英國的法律中就規(guī)定，在對證人進(jìn)行詢問時，法院可以規(guī)定該詢問應(yīng)通過翻譯或者其他由法庭任命的熱（即中介人）進(jìn)行。中介人的功能就是交流和解釋，就是向證人提出的問題同證人進(jìn)行交流，然后將證人的回答反饋給提問題的人，并與之進(jìn)行交流；在必要的情況下，中介人還要向證人或其他人員解釋上述問題或回答，比如就律師使用復(fù)雜的術(shù)語提出的問題進(jìn)行說明。這種做法的好處在于通過中介人的工作能夠提高證言的質(zhì)量，節(jié)約庭審的時間，并緩減反詢問對證人所施加的壓力。不利之處在于中介人必須善于精確地傳達(dá)問題，不會誤傳律師的意思，不會對證人進(jìn)行帶有偏見的暗示。因此，需要法庭親自聽取證人的原始回答，減少中介人扭曲證人原始回答的可能性[5]。針對此種情況，英國少年司法和刑事證據(jù)法采取了兩項(xiàng)措施：一是有關(guān)人眼在場聆聽的規(guī)定，即對證人進(jìn)行的詢問必須是在法庭規(guī)則或者上述特別措施指示中規(guī)定的人在場的情況下進(jìn)行。在這種情況下，法官、治安法官、在程序中承擔(dān)職責(zé)的法律代理人要能夠看到和聽到對證人的詢問，并能同中介人進(jìn)行交流。如果有陪審團(tuán)，則陪審團(tuán)也要能夠看到和聽到對證人的詢問。二是中介人進(jìn)行聲明的規(guī)定。如果某人在案件中擔(dān)任中介人，則首要必須做出聲明，要忠實(shí)地履行其作為中介人的職責(zé)。這項(xiàng)保護(hù)措施，不僅可以起到互相溝通交流的作用，同時可以很好地實(shí)現(xiàn)證人證言的及時反饋，但作為中介人的前提，必須是作出具有法律生效聲明的人才可以擔(dān)任中介人，否則其無權(quán)擔(dān)任中介人。中介人如同一座橋梁，連接證人和法庭之中的相關(guān)人員，如果中介人不能恪守聲明中的承諾，胡亂扭曲證人傳達(dá)的真實(shí)證言，這樣的中介人就是動搖了法律的根基，必然會影響正常司法的進(jìn)行和發(fā)展。

（六）為弱勢證人提供輔助器具或允許特定的心理支持者在場

為證人提供輔助器具主要針對的是殘疾、患病或有其他損傷的弱勢證人，在此類弱勢證人出庭供證時，法庭可以依據(jù)其實(shí)際情況作出決定指示，是否給予證人適當(dāng)?shù)难b置設(shè)備，從而使得證人即使在殘疾、患病等情況下，依然能夠通過該設(shè)施對證人進(jìn)行提問，以及可以和證人能夠進(jìn)行正常溝通。例如提供助聽器、輪椅等設(shè)備，就是對此類證人的一種人身關(guān)照。對于允許特定的心理支持者在場這項(xiàng)保障措施，在我國的庭審活動中盡管沒有規(guī)定，但在國外的很多國家都具有這樣的規(guī)定。但我國刑事訴訟法也還是有類似的這樣規(guī)定，即在詢問不滿18周歲的證人時，可以通知其法定代理人到場，這樣的規(guī)定實(shí)際上也是屬于一種訴訟關(guān)照[6]。無論是為證人提供輔助器材還是允許其心理支持者在場，這樣的保障措施都是在全力保護(hù)證人權(quán)利，只有證人的合法權(quán)益得以保障，證人所提供的證言的質(zhì)量也會越來越高。

三、弱勢證人的訴訟關(guān)照制度的前路思考

對弱勢證人的訴訟關(guān)照有利于提高證言的質(zhì)量。對于現(xiàn)行的中國法律規(guī)制，以及證人證言運(yùn)用率極低的情況下，我們必須注意到在立法中加強(qiáng)對弱勢證人的訴訟關(guān)照。由于社會文化質(zhì)量的提升，人們對于法律的關(guān)注度也在逐漸提升，因而證人證言的利用率也應(yīng)該逐步提升，特別是針對有弱勢證人參與的庭審活動，對其關(guān)照制度也應(yīng)該在法律中要逐漸明確。當(dāng)前我國很多訴訟關(guān)照措施受到經(jīng)濟(jì)條件的限制，只有根據(jù)具體國情制定具體措施，且按步驟去實(shí)施。同時，應(yīng)該適當(dāng)保留法官的適當(dāng)酌定權(quán)，以便根據(jù)具體情況來決定是否采用訴訟關(guān)照措施。換言之，弱勢證人的確定應(yīng)當(dāng)是在個案中進(jìn)行的，這樣才有利于加強(qiáng)控制，避免給審判工作帶來不必要的負(fù)擔(dān)[7]。對于這樣的訴訟關(guān)照措施，如果真的能夠在每一步司法程序中都能實(shí)現(xiàn)，且能賦予弱勢證人一定的關(guān)照措施，或許只有真正的法律制度才可以起到最好的監(jiān)督意義；如果沒有明確的法律規(guī)制，在很多庭審或其他司法程序中，弱勢證人的權(quán)益還是很容易被忽視，從而造成這一人群不愿意提供相關(guān)的證言，為案件的偵破不能提供幫助。因而，弱勢證人的訴訟關(guān)照措施，不僅僅是在庭審階段有所發(fā)揮，在偵查階段和審查起訴階段也要注意多弱勢證人的訴訟關(guān)照，只有全面、合理的發(fā)展運(yùn)用訴訟關(guān)照措施，司法才會越來越公正，法律才會越來越健康。

[1]申世濤.弱勢群體被害人刑事司法權(quán)利保護(hù)的比較法考察[J].北京人民警察學(xué)院學(xué)報，2011，（2）：7-11.

[2]蔣劍鳴.民事訴訟證人當(dāng)庭詢問程序研究[J].東方法學(xué)，2008，（4）：106-111.

[3]康健生.刑事證人出庭作證制度的現(xiàn)狀與思考[D].北京：中國政法大學(xué)，2004.

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[6]張月滿.我國證人證言證明力探析[J].河北法學(xué)，2004，（2）：12-15.

[7]王進(jìn)喜.刑事證人證言論[M].北京:中國人民公安大學(xué)出版社，2002.

The New Situation of the Litigation Care for Vulnerable Witnesses

ZHAOYang,FUXiao-hai
（Gansu Institute ofPolitical Science and Law,Lanzhou,GanSu,730070）

Combined with the relevant provisions of China’s and foreign laws.the litigation care for vulerable witnesses definites the subject range,respectively from the two aspects of legal and technical proceedings take care of vulnerable witnesses system research,fundamentally reflect to protect the vulnerable witness rights and interests of witnesses.Combined with the new situation of the new situation of the development of the judiciary,the vulnerable witnesses in the proceedings of the development of the system of care for thinking.

vulnerable witnesses;system;measures;explore

A

2095-1140（2017）02-0124-05

（責(zé)任編輯：李語湘）

2016-10-12

趙陽（1991-），甘肅政法學(xué)院2015級訴訟法學(xué)研究生，主要從事證據(jù)法學(xué)問題研究與刑事檢驗(yàn)鑒定工作；傅曉海（1967-）教授，碩士研究生導(dǎo)師，教育部公安技術(shù)教學(xué)指導(dǎo)委員會委員，主要從事物證技術(shù)學(xué)教學(xué)研究與檢驗(yàn)鑒定工作。