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    《國家英烈名譽(yù)保護(hù)法》的若干問題(觀察家)

    2017-03-01 07:02:59趙小魯
    環(huán)球時(shí)報(bào) 2017-03-01
    關(guān)鍵詞:名譽(yù)保護(hù)法烈士

    趙小魯

    盡快制定《國家英烈名譽(yù)保護(hù)法》(暫定名),是中華民族偉大復(fù)興不可回避的立法課題。能否盡快制定《國家英烈名譽(yù)保護(hù)法》,首先不是學(xué)術(shù)理論問題,也不是立法技術(shù)技巧問題,而是國家立法機(jī)關(guān)的政治責(zé)任和政治擔(dān)當(dāng)。

    《保護(hù)法》的制定,涉及許多理論和現(xiàn)實(shí)爭(zhēng)議。比如,是否可以用修改《褒揚(yáng)烈士條例》的方法,解決保護(hù)英雄名譽(yù)的問題呢?答案是不可以。《褒揚(yáng)烈士條例》自有其歷史作用和現(xiàn)實(shí)意義。但是,《條例》沒有保護(hù)國家英烈內(nèi)容,也不可能回答和解決當(dāng)前意識(shí)形態(tài)斗爭(zhēng)中的問題,不能滿足新時(shí)期保護(hù)烈士名譽(yù)的需要。

    第一,從立法層級(jí)上看,《條例》屬于國務(wù)院制定的行政法規(guī)。

    第二,從內(nèi)容上看,《條例》主要涉及烈士的評(píng)定、褒揚(yáng)金和撫恤優(yōu)待、烈士紀(jì)念設(shè)施保護(hù)管理;對(duì)國家公務(wù)人員違反條例,可以追究刑事責(zé)任。但《條例》沒有涉及烈士名譽(yù)保護(hù)。

    第三,《條例》無法解決反擊歷史虛無主義面臨的很多法律法理問題。這些問題是:民族復(fù)興和保護(hù)烈士名譽(yù)的關(guān)系;保護(hù)烈士名譽(yù)和呼喚民族英雄情懷的關(guān)系;保護(hù)烈士名譽(yù)和振奮革命英雄主義精神的關(guān)系;烈士名譽(yù)和革命歷史的關(guān)系;革命歷史和執(zhí)政黨的關(guān)系;革命歷史和不忘初心的關(guān)系;保護(hù)烈士名譽(yù)和保護(hù)革命領(lǐng)袖名譽(yù)的關(guān)系;保護(hù)革命烈士名譽(yù)和社會(huì)主義核心價(jià)值觀的關(guān)系;保護(hù)烈士名譽(yù)和社會(huì)公共秩序的關(guān)系;為什么要保護(hù)烈士名譽(yù),如何保護(hù)烈士名譽(yù);特殊保護(hù)的問題;保護(hù)烈士名譽(yù)和歷史研究的關(guān)系;保護(hù)烈士名譽(yù)和言論自由的關(guān)系;侵犯烈士名譽(yù)的法律責(zé)任問題;對(duì)侵犯烈士名譽(yù)的追究主體問題。

    我們可以用司法解釋代替《國家英烈名譽(yù)保護(hù)法》嗎?答案也是不可以。就保護(hù)國家英烈名譽(yù)專門作出司法解釋,將在中國司法審判歷史上,留下標(biāo)志性的一筆。但是,司法解釋是國家檢察機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān),對(duì)司法檢察和司法審判的指導(dǎo)性法律文件,其適用范圍僅僅局限于檢察工作和審判工作。司法解釋不能替代國家立法的五大功能。這五大功能是:

    第一,政治功能。法律的第一功能是政治功能。法律在任何時(shí)候,都是居于國家社會(huì)主導(dǎo)地位的統(tǒng)治階層(統(tǒng)治階級(jí))意志的體現(xiàn)。在中國,法律是共產(chǎn)黨和全國人民共同意志的體現(xiàn)。

    第二,社會(huì)功能。國家立法將對(duì)社會(huì)尊崇英雄,揚(yáng)善抑惡起到指引作用。

    第三,文化功能。國家立法將有助于弘揚(yáng)紅色文化,張揚(yáng)民族英雄情懷。

    第四,規(guī)范功能。國家立法將有助于懲惡揚(yáng)善,逢奸必究。

    第五,法理功能。例如,《保護(hù)法》就是對(duì)狼牙山五壯士名譽(yù)案等典型案例成果的繼承發(fā)展和升華。

    《國家英烈名譽(yù)保護(hù)法》對(duì)國家英烈進(jìn)行特殊保護(hù),會(huì)不會(huì)導(dǎo)致社會(huì)輿論的撕裂和對(duì)立呢?答案是不會(huì)。一個(gè)社會(huì)在民主發(fā)展進(jìn)程中,社會(huì)思潮的多樣化是正?,F(xiàn)象。然而,這種多樣化不能動(dòng)搖主流意識(shí)形態(tài)的一元主導(dǎo)。沒有主流意識(shí)形態(tài)主導(dǎo)的社會(huì)必然要分裂。在中國,主流意識(shí)形態(tài)是馬克思主義與愛國主義,是崇敬學(xué)習(xí)追隨英雄的“英雄情懷”。

    有人提出所謂防止社會(huì)輿論撕裂和對(duì)立,實(shí)質(zhì)上有利于一些人打著“言論自由”“學(xué)術(shù)自由”的旗號(hào)詆毀英雄。這恰恰是世界各國立法所反對(duì)和禁止的。根據(jù)中國憲法,言論自由在享受憲法規(guī)定的權(quán)利同時(shí),也必須承擔(dān)憲法規(guī)定的,不得以任何方式侵害其他人的名譽(yù)和榮譽(yù);必須承擔(dān)不得損害共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo),不得損害社會(huì)主義制度的基本義務(wù)。

    實(shí)際上,受到國民共同敬仰的英烈人物,恰恰是一個(gè)國家凝聚共識(shí)的基礎(chǔ),是明確社會(huì)精神方向的路標(biāo)。惡意詆毀侮辱英雄,才是真正在撕裂社會(huì)共識(shí)。

    《國家英烈名譽(yù)保護(hù)法》制定,還需要解決若干問題。首先,制定《保護(hù)法》需要充分做好準(zhǔn)備工作:

    第一,要從中華民族偉大復(fù)興的現(xiàn)實(shí)需要考慮立法問題。

    第二,成立調(diào)研小組,廣泛開展調(diào)研,真正反映人民呼聲訴求。

    第三,應(yīng)在社科院、大學(xué)組織一批專家學(xué)者,對(duì)西方法學(xué)理論進(jìn)行分析。

    第四,充分吸收國外的有益立法經(jīng)驗(yàn)。

    第五,應(yīng)通過廣泛征求社會(huì)各界意見,將制定《保護(hù)法》的過程演變?yōu)楹魡局腥A民族英雄情懷,崇敬英雄、學(xué)習(xí)英雄、追隨英雄的過程。

    接下來重點(diǎn)是厘清立法涉及到的若干關(guān)鍵法理問題:

    第一,立法的宗旨目的。

    第二,如何確定保護(hù)對(duì)象。這其中牽涉到烈士和英烈的聯(lián)系與區(qū)別:烈士指建國以來,公民在保衛(wèi)祖國和社會(huì)主義建設(shè)事業(yè)中犧牲被評(píng)定為烈士。而英烈,是指1840年以來,對(duì)國家民族精神產(chǎn)生重大影響的烈士代表人物。

    第三,如何對(duì)國家英烈名譽(yù)實(shí)行特殊保護(hù)原則。

    第四,如何體現(xiàn)保護(hù)主體多元化。例如,社會(huì)組織可以以社會(huì)公益訴訟名義,起訴侵權(quán)者,追究民事責(zé)任;司法公權(quán)力機(jī)關(guān)可以代表國家追究侵權(quán)者的刑事責(zé)任;鼓勵(lì)社會(huì)公眾對(duì)侵權(quán)者舉報(bào)抨擊。

    第五,如何應(yīng)對(duì)侵權(quán)行為的全新表現(xiàn)形式(可以將研究狼牙山五壯士名譽(yù)案歷史虛無主義的十三種侵權(quán)手法作為典型案例加以研究)。

    時(shí)不我待,只爭(zhēng)朝夕。筆者在此呼吁并希望在今年十九大召開前完成立法工作?!?/p>

    (作者是北京市趙曉魯律師事務(wù)所主任)

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