部門法視角下共享單車ofo現(xiàn)存法律問題分析

汪 雪

中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院，湖北 武漢 430073

部門法視角下共享單車ofo現(xiàn)存法律問題分析

汪 雪

中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院，湖北 武漢 430073

2015年7月4日，國(guó)務(wù)院印發(fā)《國(guó)務(wù)院關(guān)于積極推進(jìn)“互聯(lián)網(wǎng)+”行動(dòng)的指導(dǎo)意見》。通俗的說，“互聯(lián)網(wǎng)+”就是“互聯(lián)網(wǎng)+各個(gè)傳統(tǒng)行業(yè)”，但這并不是簡(jiǎn)單的兩者相加，而是利用信息通信技術(shù)以及互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)，讓互聯(lián)網(wǎng)與傳統(tǒng)行業(yè)進(jìn)行深度融合，創(chuàng)造新的發(fā)展生態(tài)。在傳統(tǒng)的交通領(lǐng)域，也掀起了一股“互聯(lián)網(wǎng)+”的浪潮?！盎ヂ?lián)網(wǎng)+交通”的模式，讓傳統(tǒng)的出行方式變得更加高效。發(fā)展勢(shì)頭迅猛的共享單車ofo就是在校內(nèi)出行領(lǐng)域的“互聯(lián)網(wǎng)+交通”的先行者。但在這一新興經(jīng)濟(jì)模式迅速開拓市場(chǎng)的同時(shí)，許多法律問題也接踵而至。

互聯(lián)網(wǎng)+；共享單車ofo；部門法

2015年的夏天，ofo團(tuán)隊(duì)的先行者們，一群在校大學(xué)生響應(yīng)李克強(qiáng)總理的號(hào)召，在北大校園里發(fā)起了一場(chǎng)創(chuàng)業(yè)活動(dòng)：號(hào)召2000名共享車主攜車加入共享計(jì)劃。他們的愿景是：讓3萬名北大學(xué)生隨時(shí)隨地有車騎。在共享經(jīng)濟(jì)的大背景下，時(shí)至今日，ofo共享單車憑借低廉的價(jià)格、親民的外形和方便快捷的使用方式很快席卷了各大城市，占領(lǐng)了全國(guó)高校的市場(chǎng)。但在其迅速成長(zhǎng)和崛起的同時(shí)，運(yùn)營(yíng)方、使用方以及社會(huì)政策環(huán)境等方面的問題也漸漸凸顯，成為其前進(jìn)路上不得不面對(duì)的挑戰(zhàn)。

一、民法視角下現(xiàn)存的問題分析

(一)個(gè)人信息保護(hù)問題凸顯，易侵犯?jìng)€(gè)人人格權(quán)

共享單車ofo的現(xiàn)行模式存在泄漏用戶信息的巨大風(fēng)險(xiǎn)，這可能會(huì)造成對(duì)用戶個(gè)人信息安全的侵害。一是在定位方面，每次出行使用單車時(shí)APP會(huì)自動(dòng)彈出提醒要求用戶打開GPS定位設(shè)置。在這種定位模式下，用戶個(gè)人的活動(dòng)及位置信息往往會(huì)在網(wǎng)上共享，容易被不法分子加以利用，危及用戶人身及財(cái)產(chǎn)安全。二是在用戶信息審核管理方面，ofo對(duì)高校市場(chǎng)用戶采取上傳個(gè)人資料(包括姓名、學(xué)校、學(xué)號(hào)、個(gè)人校園卡照片)的方式進(jìn)行人工審核認(rèn)證。在這種單一審核認(rèn)證方式下，ofo獲取了學(xué)生個(gè)人資料，雖是出于對(duì)自身合理利益的維護(hù)，但其并未對(duì)學(xué)生的信息資料提供可靠保護(hù)，讓許多潛在用戶“望而卻步”。

在信息安全問題頻發(fā)的時(shí)代，用戶們的擔(dān)憂不無道理。針對(duì)這一問題，全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)已發(fā)布并實(shí)施《關(guān)于加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)信息保護(hù)的決定》，《網(wǎng)絡(luò)安全法》也已發(fā)布并將于2017年6月1日正式生效。與此同時(shí)，在2016年11月31日提交二審的《中國(guó)民法總則(草案)》中已經(jīng)加入關(guān)于個(gè)人信息保護(hù)的條款，《個(gè)人信息保護(hù)法》的立法工作也在加緊進(jìn)行中。在國(guó)家加大個(gè)人信息保護(hù)力度的大形勢(shì)下，共享單車運(yùn)營(yíng)者必然要審時(shí)度勢(shì)，為用戶的個(gè)人信息管理提供更全面的保護(hù)。

(二)租賃模式下合同條款不明導(dǎo)致用戶的違規(guī)使用問題

現(xiàn)行的ofo共享模式是一種租賃經(jīng)濟(jì)的模式，用戶在每一次使用小黃車實(shí)際上都是與運(yùn)營(yíng)者訂立一個(gè)租賃合同。這種租賃模式的優(yōu)勢(shì)使得小黃車得以不斷在各大高校的校園里攻城略地，但是由于合同條款不明，特別是對(duì)于合同義務(wù)、違約責(zé)任、侵權(quán)損害賠償責(zé)任的約定不明，也導(dǎo)致用戶違規(guī)濫用小黃車的現(xiàn)象頻頻發(fā)生。

一方面，有人惡意毀壞車輛、亂涂亂畫。這種惡意破壞他人合法財(cái)產(chǎn)的行為顯然是不合法的，運(yùn)營(yíng)方應(yīng)積極建立健全單車損壞追責(zé)機(jī)制，依法要求毀壞者賠償損失。另一方面，“一車一鎖”的模式使得許多無良使用者仍有將單車據(jù)為己有的可乘之機(jī)，甚至經(jīng)過涂抹車輛編號(hào)、記住密碼的方式達(dá)到無償使用單車的目的。在分時(shí)租賃的模式下，用戶負(fù)有合理使用單車以及在使用完畢后返還的義務(wù)，將小黃車恢復(fù)至“待租用”的狀態(tài)。在司法實(shí)踐中，如果承租人違約，于租賃關(guān)系存續(xù)期間或終止后非法將租賃物占為己有，顯然是違反民事法律規(guī)定的，如果數(shù)額較大還可構(gòu)成侵占罪。

二、商法視角下現(xiàn)存問題分析

(一)融資泡沫問題——資本監(jiān)管難度大

高速發(fā)展、迅速拓展的共享單車的背后，離不開一雙雙資本大手的推動(dòng)。在短短不到兩年的時(shí)間內(nèi)，ofo共享單車就歷經(jīng)六輪融資，獲得上億資金。在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域創(chuàng)業(yè)融資的浪潮下，熱衷于共享單車領(lǐng)域的狂熱投資者、屢破新高的融資額以及每輪融資之間不斷縮減的時(shí)間差，讓人不得不警惕資本市場(chǎng)的泡沫。

當(dāng)前我國(guó)針對(duì)風(fēng)險(xiǎn)投資問題，僅有1999年12月30日頒布實(shí)施的《國(guó)務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)科技部等部門關(guān)于建立風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)制若干意見的通知》以及相關(guān)部門規(guī)章予以規(guī)制，嚴(yán)重缺位的立法、模糊籠統(tǒng)的行政法規(guī)顯然已不能適應(yīng)當(dāng)前互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。由于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)融資存在法律空白，所以，如果任由表面上蓬勃繁榮的資本風(fēng)投市場(chǎng)繼續(xù)發(fā)展，必將對(duì)逐漸拓展的互聯(lián)網(wǎng)市場(chǎng)產(chǎn)生影響，容易引發(fā)融資泡沫問題，甚至引發(fā)金融市場(chǎng)的動(dòng)蕩①。誠(chéng)然，當(dāng)前互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)業(yè)領(lǐng)域的發(fā)展需要巨額資本的推動(dòng)和促進(jìn)，但一味依賴資本在背后的運(yùn)作，讓共享單車領(lǐng)域的發(fā)展成為“燒錢”的戰(zhàn)爭(zhēng)，那么這場(chǎng)硝煙散去，剩下的不只是垂頭喪氣的創(chuàng)業(yè)者們，還有悔不當(dāng)初的投資者們。對(duì)于ofo共享單車這一新型經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式的代表而言，如何在資本浪潮中制定合理成本，優(yōu)化資本利用率顯得尤為重要。

(二)運(yùn)營(yíng)模式問題——公司內(nèi)部治理不完善

共享經(jīng)濟(jì)在Uber、滴滴的推動(dòng)下，成為當(dāng)下最熱的風(fēng)口。共享單車ofo雖然是因?yàn)閯?chuàng)業(yè)者對(duì)騎行的熱愛而成立，但是在模式設(shè)計(jì)上，在全球范圍內(nèi)首創(chuàng)無樁單車共享模式，顛覆了傳統(tǒng)的出行方式，創(chuàng)造了全新的出行體驗(yàn)。共享單車市場(chǎng)一經(jīng)開拓，吸引了眾多投資者的同時(shí)，不少創(chuàng)業(yè)者也加入“互聯(lián)網(wǎng)+單車”這一浪潮，想在單車市場(chǎng)分一杯羹。

目前，共享單車ofo在校園市場(chǎng)中存在諸如管理混亂、單車大量毀損等亂象，以及存在的面對(duì)由滴滴領(lǐng)投的C輪融資沒有合理計(jì)劃致使這筆錢沒有發(fā)揮實(shí)際效應(yīng)等問題，便是由于其目前這種公司內(nèi)部治理模式、治理結(jié)構(gòu)的不完善所致。共享單車ofo在改進(jìn)公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，完善公司管理層方面還有很長(zhǎng)的路要走。

三、經(jīng)濟(jì)法視角下現(xiàn)存問題分析

(一)市場(chǎng)失靈問題凸顯，但無法進(jìn)行有效調(diào)控

B2C分時(shí)租賃模式下的使用者道德素質(zhì)問題，是當(dāng)前所有共享單車運(yùn)營(yíng)者共同面對(duì)的一大挑戰(zhàn)。相較于Mobike、小鳴單車等競(jìng)爭(zhēng)者，按理說ofo單車維護(hù)管理成本應(yīng)該更低廉，但事實(shí)上并非如此。在第一代小黃車投入使用之后，惡意破壞車身車鎖、單車私用、利用支付漏洞無償使用等問題層出不窮，考驗(yàn)著使用者的道德素質(zhì)和整個(gè)社會(huì)的人性。

由于單車的共享性高、分散度大，針對(duì)這一道德問題，各大單車公司除了升級(jí)單車、投入更多的線下運(yùn)營(yíng)監(jiān)管人員之外別無他法。盡管許多高校的大學(xué)生用戶在使用單車時(shí)已經(jīng)進(jìn)行實(shí)名②注冊(cè)，運(yùn)營(yíng)方掌握著用戶信息，但單車的利用率極高，要想具體追責(zé)到每個(gè)用戶，難度頗大。此外，現(xiàn)實(shí)中道德問題往往來源于非注冊(cè)用戶，這些使用者往往不費(fèi)吹灰之力將單車據(jù)為己有，在這種情況下，實(shí)地調(diào)查追責(zé)的成本顯然大大高于置換一輛新車的費(fèi)用，運(yùn)營(yíng)方只能自認(rèn)倒霉。在這種情況下，政府監(jiān)管和立法關(guān)于分時(shí)租賃模式的規(guī)制缺失等問題暴露無遺。盡管道德素質(zhì)問題的挑戰(zhàn)我們無法預(yù)知和杜絕，但依靠法律法規(guī)的健全完善、政府宣傳教育監(jiān)管、運(yùn)營(yíng)方增加維護(hù)監(jiān)管人員的投入，促進(jìn)信用規(guī)則體系的完善，這一狀況必將得到改善。

(二)盈利模式存在不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)之嫌

共享單車ofo目前已進(jìn)入全國(guó)21座城市的200多所高校，以及北京上海等城市白領(lǐng)聚集地，單車投放量已超過11萬。假設(shè)每輛自行車的補(bǔ)貼成本為50塊，則11萬輛自行車成本為550萬；假如自行車1年的維修費(fèi)為40元，則一年的維修費(fèi)用為440萬；車輛丟失和報(bào)廢成本，每輛車生產(chǎn)成本為200塊左右，以每年18%(現(xiàn)報(bào)廢率接近30%)的報(bào)廢和損失率計(jì)算，則一年丟失的成本為396萬；假設(shè)每個(gè)學(xué)校需要6名(現(xiàn)在每個(gè)維修點(diǎn)：2-3固定職工，4-5名兼職)維修員工，每名維修人員的平均工資是4000元，每月工資是480萬，則每年的工資是5760萬。

粗略估算下來，ofo共享單車每年的運(yùn)營(yíng)成本令人咋舌。而其目前仍在推行的每日首單免費(fèi)、現(xiàn)金紅包和現(xiàn)金折扣等優(yōu)惠，使得用戶幾乎是在長(zhǎng)期無償使用小黃車，這不禁令人懷疑ofo能否從這種“燒錢式”的市場(chǎng)營(yíng)銷策略中真正獲利。從短期來看，低價(jià)甚至無償提供單車使用服務(wù)雖然能夠使用戶從中獲益，在某種程度上企業(yè)也達(dá)到了擴(kuò)張市場(chǎng)的目的，但從長(zhǎng)遠(yuǎn)而言，若繼續(xù)維持這一狀態(tài)，高額的運(yùn)營(yíng)維護(hù)成本必將使新興中小互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)體盈不抵虧，喪失其原有的價(jià)格優(yōu)勢(shì)，最終在資本的浪潮中無法立足。此外，以極為低廉的價(jià)格吸引用戶、搶占市場(chǎng)，從而排擠其他同行競(jìng)爭(zhēng)者，不免有惡意營(yíng)銷、操縱市場(chǎng)的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為之嫌。

四、刑法視角下現(xiàn)存問題分析

共享單車ofo自1.0版本問世以來就備受詬病。低廉的單車成本雖然為企業(yè)創(chuàng)造了廣闊的盈利空間，但另一方面其不僅帶來了不好的用戶體驗(yàn)，也造成了大量小黃車損毀、流失的問題。

比如其廣被吐槽的“形同虛設(shè)”的密碼鎖。由于小黃車的鎖難以真正發(fā)揮作用，使得許多無良使用者仍有將單車據(jù)為己有的可乘之機(jī)，甚至經(jīng)過涂抹車輛編號(hào)、記住密碼的方式達(dá)到“一勞永逸”、無償使用單車③的目的。在這種情況下，如果用戶私自占有小黃車，如果數(shù)額較大，則有可能構(gòu)成侵占罪，觸犯刑事法律。

此外，在共享單車席卷校園的情況下，由于其管理措施不到位，導(dǎo)致存在某些校外人士直接偷盜小黃車的現(xiàn)象，導(dǎo)致校內(nèi)共享單車大量流失④。從刑法角度而言，這是構(gòu)成盜竊罪的行為。對(duì)于這種盜竊小黃車的行為，如果達(dá)到刑法規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，共享單車ofo運(yùn)營(yíng)者也可通過刑事訴訟的手段來維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益。

五、行政法視角下現(xiàn)存問題分析——制度保障困境

共享經(jīng)濟(jì)的概念一經(jīng)提出，許多產(chǎn)業(yè)披上新經(jīng)濟(jì)和“互聯(lián)網(wǎng)+”的華麗外衣，游走在監(jiān)管的灰色地帶，造成了不公平競(jìng)爭(zhēng)。肆意生長(zhǎng)、野蠻擴(kuò)張的共享單車市場(chǎng)也不例外，單車出行是對(duì)同樣時(shí)興的網(wǎng)約車出行方式的一種補(bǔ)充，但其目前的發(fā)展大有蓋過后者之勢(shì)。針對(duì)網(wǎng)約車市場(chǎng)，政府部門已出臺(tái)《網(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租汽車經(jīng)營(yíng)服務(wù)管理暫行辦法》，并于2016年11月1日正式開始施行。

但對(duì)于共享單車市場(chǎng)，政府仍需做出填補(bǔ)監(jiān)管空白的努力，否則過于急速發(fā)展的單車市場(chǎng)可能會(huì)對(duì)經(jīng)濟(jì)環(huán)境的穩(wěn)健發(fā)展造成不利影響。這一方面是為了對(duì)使用者和運(yùn)營(yíng)者的合法利益進(jìn)行平衡，維護(hù)和保障各方合法權(quán)益；另一方面，更是為了維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)共享單車市場(chǎng)的穩(wěn)步拓展。

共享經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式，應(yīng)該更加“接地氣”，同時(shí)回歸共享和社交的本質(zhì)，在公平和合規(guī)的前提下，和傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)相互競(jìng)爭(zhēng)和補(bǔ)充，這才是其未來健康發(fā)展的道路。

[ 注 釋 ]

①韓倩倩.共享單車背后的資本論戰(zhàn)[J].資本前沿，2017(3).

②鄧甜.從南京共享單車實(shí)名制淺析共享經(jīng)濟(jì)的發(fā)展現(xiàn)狀及管理策略[J].中國(guó)戰(zhàn)略新興產(chǎn)業(yè)，2017.

③李艷.共享單車呼喚“共享誠(chéng)信”[J].中國(guó)商界，2017(3).

④李嘉瑩，王佳妮，張叢杉.針對(duì)校園共享單車違規(guī)開鎖問題的成因及對(duì)策研究[J].時(shí)代經(jīng)貿(mào)，2017(1).

[1]李艷.共享單車呼喚“共享誠(chéng)信”[J].中國(guó)商界，2017(3).

[2]李立娟.共享單車迎來“監(jiān)管潮”[J].法人，2017(3).

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2095-4379-(2017)24-0032-02

汪雪(1997-)，女，山東臨沂人，中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院，本科在讀，研究方向：法學(xué)。