法理與情理的關(guān)系

陳兆軍

南京工業(yè)大學(xué)，江蘇 南京 210000

法理與情理的關(guān)系

陳兆軍

南京工業(yè)大學(xué)，江蘇 南京 210000

盡管情理中包含不利于法理的因素，但我們不能將法理與情理割裂開(kāi)來(lái)，法理與情理之間存在著對(duì)立統(tǒng)一的關(guān)系，法理來(lái)源于情理，情理對(duì)法理起著一定的輔助作用，有助于實(shí)現(xiàn)個(gè)案正的義。法理依靠理性，情理體現(xiàn)良知，只有符合良知的理性才是我們所追求的公義。

法理；情理；理性；良知

時(shí)至今日，法理與情理的關(guān)系以及法律工作者在司法實(shí)踐中如何處理兩者的關(guān)系都沒(méi)有一致的結(jié)論。兩者的關(guān)系上，主要有三種觀點(diǎn)，觀點(diǎn)一主張法理與情理是矛盾的，法理應(yīng)當(dāng)優(yōu)于情理，尤其是在案件的審理中，盡量排除情理因素的影響，保證審判的公正性。觀點(diǎn)二則主張法理與情理是一致的，主張兩者都可以運(yùn)用到司法審判中。觀點(diǎn)三主張兩者是對(duì)立統(tǒng)一的，對(duì)立在于各類案件應(yīng)當(dāng)普遍適用法理，只有在適用法理的基礎(chǔ)上，才有適用情理的可能，而統(tǒng)一在于情理在一定程度上可以增加個(gè)案正義。

一、部門法下的法理與情理

法理與情理的概念是抽象的，因此從實(shí)體法發(fā)的角度對(duì)二者進(jìn)行分析是將兩者具體化的最佳途徑。

(一)實(shí)體法中的法理與情理

1.民法

民法是調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱?！睹穹ㄍ▌t》中規(guī)定了平等、自愿、公平、等價(jià)有償、誠(chéng)實(shí)信用、公序良俗等原則。這些原則體現(xiàn)了法理在具體的法律條紋中的法定化。但是，這一類條文也適用在現(xiàn)實(shí)生活中的情理之中。下面將從財(cái)產(chǎn)法和人身法兩方面的制度進(jìn)行探討。

第一，在物權(quán)法中，“善意取得”是所有權(quán)取得的特方式之一，也是法理與情理的關(guān)系體現(xiàn)。善意取得指的是無(wú)處分權(quán)人轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物給善意第三人時(shí)，善意第三人一般可以取得標(biāo)的物的所有權(quán)，所有權(quán)人不得請(qǐng)求善意第三人返還原物。善意取得制度的價(jià)值判斷基于社會(huì)的整體利益而做出的，然而這一選擇卻犧牲了原所有權(quán)人的利益?；谇槔硪蛩?，完全可以選擇由原所有權(quán)人繼續(xù)享有該所有權(quán)，由無(wú)處分權(quán)人對(duì)善意取得第三人進(jìn)行補(bǔ)償。然而現(xiàn)實(shí)是基于社會(huì)整體利考慮，選擇了保全善意取得第三人的利益。這是一個(gè)理性的選擇，理性選擇往往是對(duì)眾多感性因素進(jìn)行選擇的結(jié)果，同樣，理性因素的選擇往往也會(huì)受到感性因素的影響。

第二，在債法中，“締約過(guò)失責(zé)任”作為民事責(zé)任的一種重要形式，該原則指在合同不成立、無(wú)效、被撤銷或者不被追認(rèn)，對(duì)方因過(guò)失造成當(dāng)事人損失時(shí)承擔(dān)賠償責(zé)任。在該責(zé)任的構(gòu)成要件中，有一項(xiàng)為締約人違反先合同義務(wù)，包括互相協(xié)助、互相照顧、互相通知、誠(chéng)實(shí)守信等義務(wù)，而這些先合同義務(wù)正是納入了情理因素在其中，只是由于其符合法理而運(yùn)用法定的方式將其規(guī)定在其中。

第三，在侵權(quán)行為的歸責(zé)原則方面，其受民法基本原則的指導(dǎo)，是民法基本原則在侵權(quán)行為法中的具體體現(xiàn)，體現(xiàn)著民法平等、公平、誠(chéng)信的原則和精神。①在不同的情況下分別適用過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則與無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。法律規(guī)定適用無(wú)過(guò)錯(cuò)原則時(shí)，例如高度危險(xiǎn)作業(yè)的賠償責(zé)任，體現(xiàn)了對(duì)弱者的保護(hù)，既考慮了法理又考慮了情理。

第四在我國(guó)繼承法中，以繼承人與被繼承人間的相互扶持的法律義務(wù)為確定繼承人范圍和繼承順序的出發(fā)點(diǎn)，例如第一順位的繼承人對(duì)被繼承人有贍養(yǎng)、撫養(yǎng)、撫養(yǎng)義務(wù)的近親屬；第二順序的繼承人則是對(duì)被繼承人一定情況下才負(fù)有贍養(yǎng)、撫養(yǎng)、撫養(yǎng)義務(wù)的其他近親屬；同時(shí)鼓勵(lì)贍養(yǎng)和有利于撫養(yǎng)后代的人，將其順位提前。另外在遺產(chǎn)分配中對(duì)生活有特殊困難的繼承人，應(yīng)當(dāng)予以照顧，種種此類都體現(xiàn)了法理與情理的體現(xiàn)。

2.刑法

刑法是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律。刑罰適用的最終目的是為了保護(hù)犯罪人，基于這樣的目的，刑法的很多規(guī)定側(cè)重與保護(hù)犯罪人的合法權(quán)益。

第一，眾所周知，作為刑法的基本原則之一的“罪責(zé)刑相適應(yīng)原則”是指刑法的輕重，應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。“罪責(zé)刑相適應(yīng)”這一原則最早可以追溯到原始社會(huì)的同態(tài)復(fù)仇和奴隸社會(huì)的等量報(bào)復(fù)，比如我們通常所說(shuō)的“以血換血、以牙還牙”。②而如法律以文明的方式進(jìn)化了這一原則，但是也正好說(shuō)明了法理建立在情理的基礎(chǔ)上。

第二，在刑罰制度方面，也體現(xiàn)著情理的重要性。在刑罰種類方面適用死刑的罪名正在減少，這正是法律對(duì)人道主義的尊重，畢竟生命無(wú)價(jià)。另外，采取非刑罰處理方式解決糾紛的措施越來(lái)越受歡迎，當(dāng)然這一措施是在不違背法理的前提下。此外在刑罰裁量方面，對(duì)被裁量者的酌定量刑也體現(xiàn)了制度設(shè)計(jì)者對(duì)“法理之外，情理之中”的考慮。

(二)程序法中的法理與情理

1.民事訴訟法

程序法作為實(shí)體法上的權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)的重要保障，其許多制度的設(shè)計(jì)也體現(xiàn)著情理的重要價(jià)值。值得一提的便是調(diào)解制度，它指的是法院在當(dāng)事人雙方之間的居中協(xié)調(diào)解決糾紛，這與現(xiàn)實(shí)生活中的當(dāng)事人雙方在出現(xiàn)糾紛時(shí)自行協(xié)商解決糾紛的方式如出一轍，只是法律將其冠以“調(diào)解”的名稱而已。但該方式本身體現(xiàn)的更多的還是情理，只要雙方愿意即可，完全不需要借助于法律。因此，該制度的引入體現(xiàn)的還是法律的規(guī)定其實(shí)是對(duì)情理中合理因素的客觀化，這種制度的設(shè)計(jì)不可能憑空產(chǎn)生。另外，所謂的財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行，也是在緊急情況下，基于保護(hù)被害人的合法利益而采取的必要措施，如果還是按照法律的固有程序來(lái)進(jìn)行的話，就無(wú)法完成制定法律所要實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)。其也是基于情理方面的考慮，提前對(duì)被害人的合法權(quán)益予以保護(hù)，也不違反法理的要求。

2.刑事訴訟法

西方法有云：“瘦的和解勝過(guò)胖的訴訟”，與民訴法中的調(diào)解制度相對(duì)應(yīng)的便是和解制度，即指法院在受理破產(chǎn)案件后，喪失償債能力的債務(wù)人與債權(quán)人之間在相互諒解、取得一致意見(jiàn)的基礎(chǔ)上，就延期、分期清償債務(wù)或者全部免除或部分免除債務(wù)人債務(wù)達(dá)成協(xié)議，以中止破產(chǎn)程序、防止債務(wù)人破產(chǎn)的制度?？梢?jiàn)，該制度設(shè)立的基礎(chǔ)還是在于情理方面的因素，需要當(dāng)事人雙方在具體的法律規(guī)定之外，運(yùn)用相互協(xié)商或者諒解的方式來(lái)解決彼此之間的糾紛，其在很大程度上與上述的調(diào)解制度具有相似之處。實(shí)際上，它是借助于法律的方式將情理中有關(guān)利益關(guān)系的解決方式進(jìn)行規(guī)定，使其成為一種獲得普遍承認(rèn)的比較正式的方式來(lái)解決社會(huì)問(wèn)題。

二、現(xiàn)代社會(huì)視野下的法理與情理

在建國(guó)六十周年之際，一部講述法律與人情沖突交融的電影上映，影片以四個(gè)普通卻發(fā)人深思的四個(gè)故事為載體，展現(xiàn)法官在情理與法理兩難境遇下的選擇，理性與感性的抉擇。故事一：張先生自己開(kāi)發(fā)的產(chǎn)品被認(rèn)為侵權(quán)，且輸?shù)袅斯偎?；故事二：高中漢狀告生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品的廠商敗訴后，從其廣告牌上跳下；故事三：陳老太找宋法官為五十多年前的冤案平反；故事四：林萬(wàn)城的荷香園老字號(hào)被人搶注，導(dǎo)致其失去了理智。這四個(gè)案將法官置入了法理與情理相沖突的尷尬境地，也反映了法律信仰缺失的中國(guó)到底需要怎樣的法律，需要怎樣的法官。

(一)尊重法律對(duì)法律負(fù)責(zé)

前文電影中的故事二，高漢中不服一審判決，他沒(méi)有選擇上訴，而是極端地爬上了廣告墻，選擇了自殺，以極端方式來(lái)表達(dá)對(duì)法院判決的不滿。法官因?yàn)檫@個(gè)案件造成了很大的社會(huì)影響，而被停職審查，事實(shí)上，這一案件事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，法官也是依法判案并沒(méi)有什么錯(cuò)。庭長(zhǎng)宋魚(yú)水為法官據(jù)理力爭(zhēng)，且深深明白法官的判決只能建立在法律事實(shí)的基礎(chǔ)之上，當(dāng)事人的過(guò)激行為造成的社會(huì)壓力不應(yīng)該直接使得法官受到追究。如若法律制度連一個(gè)小小的法官都保護(hù)不了，又何談保護(hù)公民的利益。社會(huì)中，司法是社會(huì)正義的最后一道防線，法官是正義的代表，也是正義的守護(hù)神，作為法官我們必須尊重法律，信仰法律，對(duì)法律懷有足夠的敬畏?；蛟S一個(gè)公正的判決會(huì)影響一部分人的權(quán)益，或許會(huì)讓“揣著良心上法庭就能勝訴”這一信念受損，但是，這也是社會(huì)進(jìn)步不得不付出代價(jià)。

(二)兼顧情理對(duì)社會(huì)負(fù)責(zé)

前文中的故事一中，張先生輸?shù)袅斯偎?，心里非常不服氣，無(wú)法理解法律的判決，為了避免當(dāng)事人對(duì)法律失去信心，甚至對(duì)社會(huì)失去信心，庭長(zhǎng)宋法官并沒(méi)有一判了之，他多次約談當(dāng)事人，不厭其煩地為期解釋判決的原因和理由，張先生也因此從對(duì)法律的一無(wú)所知到對(duì)法律有了成熟的思考。國(guó)家建立法律制度的原因并不是僅僅為了判決如此簡(jiǎn)單，最終目的是為了解決問(wèn)題。對(duì)于糾紛的解決來(lái)說(shuō)，法官的一紙判決并不能讓糾紛就此了結(jié)，法官在最大限度支持合法東西的同時(shí)，也應(yīng)該盡最大的努力來(lái)化解矛盾，從而減少社會(huì)的成本。司法的目的并不在于司法本身，而是在于解決糾紛，對(duì)社會(huì)關(guān)系進(jìn)行有效的調(diào)整，實(shí)現(xiàn)公平和正義，如果不注重司法的社會(huì)效果，就難以實(shí)現(xiàn)法律的真正目的。

(三)尋找法理與情理之間的平衡點(diǎn)

法理與情理是一對(duì)矛盾的統(tǒng)一體。統(tǒng)一之處不外乎合法合理的判決，而面臨沖突之時(shí)，如何沖出重圍，如何走出法律的尷尬，如何在二者之間找到一個(gè)交叉點(diǎn)，這些都成為了困擾法官判案的一個(gè)重要難題。在電影故事四中，林萬(wàn)成任廠長(zhǎng)期間的西荷香園食品廠創(chuàng)造出的“荷香園”百年品牌被東荷香園食品廠搶注，并且東荷香園食品廠反咬一口告其侵權(quán)，要求其停止使用且賠償。從法律事實(shí)而言，東荷香園食品廠合法注冊(cè)，理應(yīng)受到法律的保護(hù)，林萬(wàn)成的敗訴是必然的。法官考慮到所有判決的后果，判西荷香園敗訴有違情理，判東荷香園敗訴有違法律事實(shí)，若判兩城食品廠侵權(quán)，那么上百余工人的飯碗就要面臨破碎。最終法官選擇對(duì)此交流溝通，讓雙方當(dāng)事人進(jìn)行調(diào)解，老廠長(zhǎng)林萬(wàn)成選擇退休，讓年輕人管理，兩廠合并，公用商標(biāo)，瀕臨倒閉的舊廠看到了希望，新廠因此擴(kuò)大了規(guī)模，并且品牌不受影響。這樣的結(jié)果我想是雙方和大眾都愿意看到的結(jié)果。在具體的案件判決中，“法官不僅是法律的執(zhí)行者，更是以法治病的醫(yī)生?！狈ü賾?yīng)該像醫(yī)生一樣，給出當(dāng)事人一劑治病救人的良方。調(diào)解作為一項(xiàng)東方經(jīng)驗(yàn)，在現(xiàn)代社會(huì)應(yīng)當(dāng)同樣煥發(fā)出勃勃生機(jī)，成為法律的軟武器。這一制度能夠在雙方當(dāng)事人自愿、合法的基礎(chǔ)上進(jìn)行調(diào)解，將“講法”與“講理”有機(jī)的結(jié)合起來(lái)，大大減少了司法實(shí)踐中的無(wú)奈與無(wú)情。制度也為世界各國(guó)的司法實(shí)踐所借鑒，并成為非訴訟糾紛解決機(jī)制之一。

[注釋]

①魏振瀛.民法[M].北京：北京大學(xué)出版社，2013：654.

②高銘暄，馬克昌.刑法學(xué)[M].北京：北京大學(xué)出版社，2000.29.

[1]高莉.試析<木蘭辭>與美國(guó)電影(Mulan)中的中美文化[J].懷化學(xué)院學(xué)報(bào)，2006(3).

[2]毛煜煥，王銀江.法官的社會(huì)責(zé)任[J].法律適用，2008.

[3]楊立新.法理與情理[N].檢察日?qǐng)?bào)，2009-10-22.

[4]寶日.尋求法理與情理的平衡[J].政府法制，2009(11).

D920.5

A

2095-4379-(2017)31-0072-02

陳兆軍(1991-)，女，江蘇南京人，南京工業(yè)大學(xué)，2015級(jí)法學(xué)碩士研究生，研究方向：憲法與行政法。