論程序的法治價(jià)值

胡利明

(中央民族大學(xué) 法學(xué)院,北京 100081)

論程序的法治價(jià)值

胡利明

(中央民族大學(xué) 法學(xué)院,北京 100081)

程序是相對熟悉的客觀存在，既有宏觀程序觀念思維，又有微觀程序規(guī)則。獨(dú)立為程序準(zhǔn)備前提價(jià)值，自由民主構(gòu)筑程序基礎(chǔ)價(jià)值，平等正當(dāng)提供程序公平和比例價(jià)值，公正正義追求程序目標(biāo)價(jià)值，秩序倫理規(guī)制程序追求道德價(jià)值，合法構(gòu)建程序衡量價(jià)值，規(guī)則參與程序保障價(jià)值。所以，法治是現(xiàn)代社會的核心精神，程序是法治規(guī)則的核心理念精神；法治中有程序要素滲透，程序中有法治精神意蘊(yùn)。

程序；法治；程序價(jià)值；法治價(jià)值；程序法治

程序在日常生活中基本不會主動“出場”，但在規(guī)則社會將逐漸發(fā)揮法治功能，突出法律規(guī)則的重要性，既是現(xiàn)代法治發(fā)展的結(jié)果，又是在現(xiàn)代法治理論中的程序創(chuàng)新發(fā)展。程序既是現(xiàn)代法治的規(guī)則，又是理論法治的規(guī)則保障，還具有獨(dú)立的程序價(jià)值；既是實(shí)體的規(guī)制規(guī)則，又是社會運(yùn)行的步驟性規(guī)則，還是法治的重要獨(dú)立價(jià)值要素，更是其他事項(xiàng)發(fā)揮效用的程序制度保障。程序作為非常抽象的理論創(chuàng)造物，不僅僅是理論發(fā)展的結(jié)果，而且是國家社會實(shí)踐的“必備材料”，既是抽象性的規(guī)則程序，又是具體的程序規(guī)則，還是法治的重要范疇，逐漸體現(xiàn)諸多法治價(jià)值，既借鑒他者的程序理論，又形成特色的程序觀點(diǎn)，將散落于若干學(xué)術(shù)論文中的“非成文”程序歸納匯總，形成特色程序法治價(jià)值學(xué)理體系。

一、獨(dú)立：程序前提價(jià)值

程序是法治的重要范疇事項(xiàng)，首要前提是保持“獨(dú)立”的法治地位，既要有獨(dú)立的自我存在，又要有獨(dú)立的價(jià)值基礎(chǔ)，還要有獨(dú)立的制度規(guī)則，更要有獨(dú)立的程序價(jià)值，形成有步驟、有規(guī)則和有制度保障的程序價(jià)值體系。

(一)制度獨(dú)立：程序規(guī)則前提

1.程序形式化。程序獨(dú)立的前提價(jià)值最直接地表現(xiàn)為程序外觀，既以程序外觀體現(xiàn)程序之“存在”，又為程序獨(dú)立準(zhǔn)備制度條件。據(jù)此類比借鑒：法律程序是以法定時(shí)間和法定空間為基本要求，程序具有形式性[1]。程序以時(shí)間和空間為基本構(gòu)成要素體現(xiàn)程序時(shí)空順序，既成為程序獨(dú)立的制度前置，又成為程序的前提基礎(chǔ)，還成為程序的制度規(guī)則。

2.程序關(guān)系順序化。根據(jù)時(shí)空順序繼續(xù)向前發(fā)展，程序還是順序規(guī)則的外觀表現(xiàn)，既是程序的時(shí)空要求，又是程序的順序發(fā)展，還是程序相鄰關(guān)系的創(chuàng)新突破。從法律學(xué)角度來看，程序主要體現(xiàn)為按照一定的順序、方式和手續(xù)作出決定的相互關(guān)系[2]。程序?qū)儆谙嚓P(guān)事項(xiàng)的范疇事項(xiàng)，表現(xiàn)為提前劃定程序順序規(guī)則、程序行為方式、程序步驟和程序過程等等，形成程序關(guān)系順序化特征，重點(diǎn)突出程序的前提特征。

3.程序制度化。程序應(yīng)當(dāng)屬于制度化安排，既有獨(dú)立制度化運(yùn)行規(guī)則，又有獨(dú)立存在價(jià)值，還有程序化運(yùn)行規(guī)則，更要有制度化程序保障。程序在規(guī)則制定和運(yùn)行過程中具有獨(dú)特的法律效用和獨(dú)立的法律價(jià)值，表明程序并不是可有可無，也不能說程序不如實(shí)體重要[3]。程序是制度化的產(chǎn)物，既有獨(dú)立程序價(jià)值，又有制度規(guī)則基礎(chǔ)，還有程序制度規(guī)則的發(fā)展方向，在程序和制度共同作用下構(gòu)建程序制度法治化軌道。

(二)程序獨(dú)立：程序價(jià)值前提

1.程序獨(dú)立價(jià)值。程序有制度獨(dú)立的前提保障，還需要程序根據(jù)，這為程序提供“小前提”。程序根據(jù)發(fā)揮著基礎(chǔ)性效用，既不能缺位、缺失，又不能“可有可無”，更不能沒有原則任性程序，在程序運(yùn)行過程中提供堅(jiān)實(shí)的理論根基。另外，程序法定是現(xiàn)代法治的發(fā)展趨勢，事實(shí)前置是程序獨(dú)立，獨(dú)立是程序的前提要素。程序具有獨(dú)立的法治價(jià)值，既是法治的“配套材料”，又是法治的“主角”，還可以獨(dú)立發(fā)揮法治效用；既是法定化過程，又是法定規(guī)則的抽象概括，還是過程性的規(guī)則[4]。程序既要法定化確立法律地位，又要保持程序地位，還要發(fā)揮程序的法治作用；既要提供程序規(guī)則，又要形成程序過程，還要在程序運(yùn)行過程中逐漸形成程序獨(dú)立的法治價(jià)值。

2.法律程序價(jià)值。程序原則上是系統(tǒng)的規(guī)則性規(guī)范，重點(diǎn)突出法律程序，精髓在于程序價(jià)值，從法律程序價(jià)值中搜尋程序獨(dú)立要素。例如，法律程序是現(xiàn)代法治的重要要素，具有獨(dú)立的法律價(jià)值，完全可以與法律實(shí)體“平起平坐”，甚至在特殊情形下顯得更為重要，有無或者不同的法律程序，對最終實(shí)質(zhì)結(jié)果極可能有“天壤之別”的影響，甚至是“正負(fù)極”的“兩重天”[5]。這是對法律程序的總體概括，既將法律程序獨(dú)立化，又將程序提升到與實(shí)體同等重要的位置，還表明程序在現(xiàn)代法治過程中的法理價(jià)值，形成特殊的法律程序價(jià)值。

由此可見，程序要成為法治研究的“項(xiàng)目”必須依托于事實(shí)前提，既要有“獨(dú)立”的程序價(jià)值，又要保持程序獨(dú)立，成為其他法治價(jià)值的價(jià)值基礎(chǔ)，為程序獨(dú)立夯實(shí)程序根基，為價(jià)值研究提供程序規(guī)則指引，為規(guī)則制定程序制度規(guī)則。

二、自由民主：程序基礎(chǔ)價(jià)值

程序不是憑空想象而生，而是來源于自由民主基礎(chǔ)。自由是所有法治事項(xiàng)的根基，程序也不能例外；民主既是法治的基礎(chǔ)，更是程序的基礎(chǔ)要素；自由和民主不是簡單相加運(yùn)算，而是由理念精神有機(jī)融合的“四則混合運(yùn)算”，在相互共同作用下形成基礎(chǔ)性程序價(jià)值。

(一)自由：程序原始基礎(chǔ)價(jià)值

1.自由：程序價(jià)值基礎(chǔ)。自由既是法治的基礎(chǔ)，又是程序的基礎(chǔ)，程序離不開自由，原因在于：自由權(quán)具有自然屬性，是產(chǎn)生其他權(quán)利的前提基礎(chǔ)和權(quán)利源泉，屬于基礎(chǔ)性權(quán)利[6]。程序需要價(jià)值基礎(chǔ)，價(jià)值依賴于自由，自由反過來夯實(shí)程序基礎(chǔ)，構(gòu)建程序的法治基礎(chǔ)，成為現(xiàn)代程序價(jià)值的必備材料；法治程序是自由的產(chǎn)物，自由作為程序的價(jià)值基礎(chǔ)，升級程序的法治品質(zhì)。

2.程序：自由意愿選擇形式。自由屬于主動意愿，外觀表現(xiàn)為依意愿獨(dú)立選擇，實(shí)質(zhì)上是自由意志的實(shí)踐應(yīng)用，自帶著程序理念要素。自由體現(xiàn)為個(gè)體在法律的框架內(nèi)按照自己的意愿選擇自己的生活方式，不受任何外在專制力量的支配[7]?？芍绦?qū)儆谕庥^形式，自由意愿是核心內(nèi)容，以自由意愿選擇特定事項(xiàng)，按照預(yù)設(shè)“圖紙”設(shè)計(jì)選擇行為方式，既不依賴于外在力量，又不受他者強(qiáng)制，還不受無關(guān)因素的左右影響，讓程序自覺成為自由意愿的表達(dá)形式。

3.自由：民主程序的基礎(chǔ)。自由和民主既是不同項(xiàng)目，又是“孿生”的共體；民主是程序的基礎(chǔ)，程序即為自由的民主化結(jié)果。其實(shí)，自由主義隱含的是國家權(quán)力受限，而民主隱含的是多數(shù)規(guī)則[8]。自由是規(guī)范權(quán)力的法理基礎(chǔ)，民主是規(guī)制權(quán)力的內(nèi)、外在力量，自由構(gòu)建民主的法治基礎(chǔ)，民主是自由的外觀形式，程序又是行使民主的規(guī)則，自由成為程序的價(jià)值基礎(chǔ)。

(二)民主：程序法定基礎(chǔ)價(jià)值

程序成為法治的重要價(jià)值范疇，既要適應(yīng)民主發(fā)展，又要規(guī)范民主運(yùn)行，還要在程序法定過程中體現(xiàn)民主的基礎(chǔ)價(jià)值；既是自由價(jià)值的“繼續(xù)發(fā)展”，又是民主的“共享發(fā)展”，還是法治程序的“創(chuàng)新發(fā)展”。

1.民主社會：程序的基礎(chǔ)環(huán)境。民主需要公平的分配方式，分配公平體現(xiàn)正義，分配正義既體現(xiàn)民主價(jià)值，又追求民主目標(biāo)，還夯實(shí)民主基礎(chǔ)。程序制度是民主的重要外在形式，民主社會應(yīng)當(dāng)是程序規(guī)則社會，既要民主的社會背景，又要程序的民主基礎(chǔ)，還要程序的追求價(jià)值目標(biāo)，這就要求民主社會為程序提供程序環(huán)境，即表明只有在民主社會環(huán)境中才會有真正的程序，程序緊密依賴于民主和發(fā)展于民主，民主成為程序的基礎(chǔ)環(huán)境。

2.民主核心：程序規(guī)則價(jià)值。民主既是理想追求的目標(biāo)，又是繼續(xù)發(fā)展的動力，還是形成法治規(guī)則的基本途徑，更是程序規(guī)則價(jià)值的原始基礎(chǔ)基因。民主既有核心要領(lǐng)，又有制定規(guī)則的動力，還有程序規(guī)則的法治理念；既以民主為核心基礎(chǔ)，又以程序規(guī)則為價(jià)值追求，還以規(guī)則為基本路徑，最終形成有特色的程序規(guī)則價(jià)值，體現(xiàn)規(guī)則的獨(dú)立程序價(jià)值，這些都取決于民主的核心基礎(chǔ)。

3.民主：程序基礎(chǔ)價(jià)值。民主既有自我基礎(chǔ)，又是程序的基礎(chǔ)，還是基礎(chǔ)性的程序價(jià)值內(nèi)涵。其實(shí)，民主是程序的“法定基礎(chǔ)”，程序來源于民主，民主促進(jìn)程序發(fā)展[9]。程序依賴于民主的客觀存在，既有民主的物理載體，又有民主的精神存在，還有程序的價(jià)值追求，通過民主的程序追求現(xiàn)代法治價(jià)值，顯現(xiàn)程序的基礎(chǔ)性價(jià)值內(nèi)涵。程序既是民主的發(fā)展結(jié)果，又是民主性的法治觀念；民主既是程序的路徑，又是程序的價(jià)值觀念。

由此可見，自由和民主是程序核心價(jià)值基礎(chǔ)，程序成為獨(dú)立的法治價(jià)值，既要有前提價(jià)值，更要有基礎(chǔ)價(jià)值，才能夯實(shí)程序的法治價(jià)值根基。自由鏈接程序原始基礎(chǔ)價(jià)值，自由與程序之間有諸多價(jià)值融合，相互間共同促進(jìn)，共同支持和離不開；民主構(gòu)筑程序法定基礎(chǔ)價(jià)值，程序依賴于民主，民主又優(yōu)化程序。

三、平等正當(dāng)：程序公平和比例價(jià)值

程序既要起源于平等基礎(chǔ)，又要追求正當(dāng)目標(biāo)，還要實(shí)現(xiàn)公平價(jià)值，通過比例顯現(xiàn)公平公正；既有原始平等要素(低級平等)，又有比例平等價(jià)值(高級平等)；既有初級公平，又有升級公平。平等原則上意味著正當(dāng)，但并不完全等同之；平等即代表著追求公平，既追求初級平等，又追逐比例性公平，通過程序?qū)崿F(xiàn)比例性平等與正當(dāng)。

(一)平等：程序公平價(jià)值

1.平等：程序正義價(jià)值。平等是法治價(jià)值基礎(chǔ)來源之一，法治既促進(jìn)保障平等，又是平等的價(jià)值歸宿，還是程序公平價(jià)值的前置，更是追求程序正義的重要路徑。正義的核心在于平等，平等的動力在于追求正義，程序正義既始于平等，又發(fā)展成熟于平等，體現(xiàn)某個(gè)方面的程序公平價(jià)值。平等不是簡單的原始平等，而是有程序參與因素的實(shí)質(zhì)平等，即程序機(jī)會性平等，既有原始的程序規(guī)則，又有基本平等的程序性可能機(jī)會，還有程序正義的宏觀性要素，共同將平等打造為程序正義的重要價(jià)值內(nèi)涵，既豐富平等價(jià)值，又提升公平價(jià)值，還增量程序法治價(jià)值，在程序公平中散發(fā)平等的法治精神。

2.平等：規(guī)則靈魂價(jià)值。平等需要制度規(guī)則，反過來，制度規(guī)則又保障促進(jìn)平等，并且追求平等的法治價(jià)值。平等主要指一種法律原則、法律程序或者法律權(quán)利[10]。平等抽象上屬于規(guī)則性的法律程序原則，具體上屬于規(guī)則性的法治權(quán)利，換言之，規(guī)則的核心價(jià)值靈魂在于“平等”。平等提煉規(guī)則精神，規(guī)則價(jià)值促進(jìn)提升平等品質(zhì)；平等提供規(guī)則的原始基因，規(guī)則規(guī)范平等價(jià)值；平等構(gòu)建程序軌道，程序確保平等內(nèi)涵；平等形成規(guī)則的核心價(jià)值，規(guī)則豐富平等的法治價(jià)值內(nèi)涵。

3.公平：平等的目標(biāo)價(jià)值。公平的目標(biāo)既依賴于程序，又需要程序規(guī)則的保障，還是程序的遠(yuǎn)程價(jià)值的宏觀保護(hù)。公平緊密關(guān)聯(lián)程序，程序是公平的分配規(guī)則，公平分配程序既需要追求平等的結(jié)果，還需要平等的規(guī)則規(guī)范，甚至還要平等的價(jià)值理念保障。公平屬于程序性平等的追求目標(biāo)價(jià)值，既有程序參與的規(guī)則平等性，又有平等的目標(biāo)結(jié)果，還有程序機(jī)會，更有平等的制度保障，平等構(gòu)建程序公平的法治價(jià)值。

4.公正：特殊的平等價(jià)值。公平屬于平等的價(jià)值目標(biāo)，與之相伴的是公正屬于特殊的平等價(jià)值。公正既是平等的特殊價(jià)值目標(biāo)，又是平等的程序規(guī)則，還是保障平等的程序規(guī)范，原因在于：公正從屬于平等，是一種特殊的平等[11]。據(jù)此，程序?qū)儆诠目陀^存在范疇，既本質(zhì)屬性上歸類于追求平等和保障平等，又特殊性地追逐平等價(jià)值，還是具有自我特色的平等價(jià)值范疇；既能實(shí)現(xiàn)平等的基礎(chǔ)價(jià)值，又能追求公正價(jià)值，還能以較公正的程序參與追求平等顯現(xiàn)程序平等公正價(jià)值。

(二)正當(dāng)：程序比例價(jià)值

1.正當(dāng)：程序的法定價(jià)值。正當(dāng)程序既有宏觀程序價(jià)值，還有法定性價(jià)值。程序法定既是法定主義類型化，又是程序法定化，原因在于：正當(dāng)程序是程序正義的法定要求[12]。在行政領(lǐng)域正當(dāng)程序具有重要的法定地位，根本原因在于：正當(dāng)程序是行政權(quán)的總規(guī)則或總開關(guān)[13]。程序既要保持正統(tǒng)地位，還要恰到好處(正當(dāng))，這不是程序價(jià)值本身要求，而是程序法定的價(jià)值要求，體現(xiàn)程序法定的價(jià)值特色。

2.正當(dāng)：程序的技術(shù)價(jià)值內(nèi)涵。程序的正當(dāng)性要求不是完全抽象的，而是有可操作性標(biāo)準(zhǔn)，即程序正當(dāng)?shù)呐袛鄻?biāo)準(zhǔn)包括：裁判者要“正當(dāng)”，當(dāng)事人對法律程序的“正當(dāng)”要求，程序及時(shí)和程序公開[14]。正當(dāng)程序既要求程序主體資質(zhì)“正當(dāng)”(合法的資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)和正當(dāng)?shù)馁Y質(zhì)要求)，又要符合程序的技術(shù)正當(dāng)要求，還要準(zhǔn)時(shí)性程序，更要以程序公開保障程序的公正性，保障程序正當(dāng)?shù)募夹g(shù)標(biāo)準(zhǔn)，以公開促進(jìn)高品質(zhì)的正當(dāng)性標(biāo)準(zhǔn)。正當(dāng)程序既有微觀技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，還有諸多價(jià)值內(nèi)涵，為程序比例價(jià)值提供程序正當(dāng)基礎(chǔ)。正當(dāng)程序既保持中立不偏移的客觀心態(tài)，又客觀地表達(dá)事項(xiàng)，還要知悉相關(guān)事項(xiàng)，并且有權(quán)對自己不利的事項(xiàng)作必要的辯解，表明程序正當(dāng)性的諸多價(jià)值內(nèi)涵為比例價(jià)值提供支撐材料。

3.正當(dāng)：程序的比例價(jià)值。正當(dāng)是程序的核心本質(zhì)要素，屬于比例性要素，以正當(dāng)性衡量程序的合適性，既有具體衡量性價(jià)值，又有宏觀性價(jià)值。正當(dāng)程序是現(xiàn)代法學(xué)和現(xiàn)代法治的重要核心價(jià)值之一，既是法律程序的通用價(jià)值規(guī)則，又是具體事項(xiàng)的特殊規(guī)則[15]。正當(dāng)是程序衡量的重要衡量標(biāo)準(zhǔn)，既是程序的具體衡量規(guī)則標(biāo)準(zhǔn)，又是程序的宏觀評價(jià)衡量標(biāo)準(zhǔn)，還是程序價(jià)值的判定標(biāo)準(zhǔn)。正當(dāng)程序既是公正的參與規(guī)則，又是程序正當(dāng)?shù)慕Y(jié)論，核心關(guān)鍵在于程序正當(dāng)性，初步要求追求程序比例平等，高級要求追求程序比例正當(dāng)，顯現(xiàn)比例性法治價(jià)值。

由此可見，程序既有平等價(jià)值基礎(chǔ)，還有正當(dāng)價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)；既有公平的價(jià)值目標(biāo)，又有比例的正當(dāng)性。平等是正當(dāng)?shù)膬r(jià)值基礎(chǔ)，正當(dāng)是平等發(fā)展的目標(biāo)選擇；程序來源于平等，發(fā)展于正當(dāng)，形成于比例公平，成熟于程序法治公正，即公平目標(biāo)價(jià)值和比例公平價(jià)值是程序的兩個(gè)重大“追求道德”。

四、公正正義：程序目標(biāo)價(jià)值

公正和正義既有關(guān)聯(lián)，又有差異，還有內(nèi)在的精神融合。一般來說，公正是具體的目標(biāo)價(jià)值，正義是相對宏觀的價(jià)值目標(biāo)，與此緊密相連的還有程序正當(dāng)/正當(dāng)程序。公正正義能夠成為相對獨(dú)立的價(jià)值存在，既緊密融合程序法治理念，又構(gòu)建程序目標(biāo)價(jià)值，還顯現(xiàn)若干程序法治價(jià)值。

(一)公正正義：程序宏觀目標(biāo)價(jià)值

1.資源分配：原始價(jià)值追求。公正正義屬于程序的宏觀價(jià)值目標(biāo)，資源分配是實(shí)現(xiàn)公平正義的程序工具手段，通過正義的分配途徑有助于實(shí)現(xiàn)公平正義的價(jià)值任務(wù)。資源分配路徑的正義化，既是實(shí)現(xiàn)抽象公平正義的重要途徑，又是落實(shí)資源分配的微觀手段，還是程序目標(biāo)價(jià)值“落袋為安”的有效措施，成為公平正義的原始價(jià)值追求。

2.公正正義：制度程序善良價(jià)值。程序既來源于制度，又依賴于規(guī)則，還要滿足制度“善”的技術(shù)基準(zhǔn)。其實(shí)，一個(gè)“善”的制度不僅是有“效力”的制度，而且是有“實(shí)效”的制度[16]?？梢?，程序原則上是“善”的制度規(guī)則，既追求“善”，又創(chuàng)造“善”，還豐富“善”，更要形成程序善良的法治價(jià)值，合力匯集程序的宏觀目標(biāo)價(jià)值。

(二)程序公正：基礎(chǔ)目標(biāo)價(jià)值

1.程序公正：時(shí)空公正價(jià)值。程序既是事實(shí)過程，又是公正價(jià)值路徑，還是過程公正價(jià)值目標(biāo)。其實(shí)，程序公正是一種行為過程的公正，是具有一定時(shí)空順序的行為過程的公正[17]。據(jù)此，程序公正在行為過程公正的基礎(chǔ)上，能夠“繼續(xù)發(fā)展”為筆者倡導(dǎo)的“時(shí)空公正”，豐富程序公正的價(jià)值內(nèi)涵。例如，非遲到準(zhǔn)時(shí)到達(dá)的公正為“準(zhǔn)時(shí)公正”[18]和空間上的“完整公正”[19]，表明不準(zhǔn)時(shí)或者不完整的公正實(shí)質(zhì)上還是不公正。所以，程序公正運(yùn)行于程序過程中，過程程序既是事實(shí)公正，又是價(jià)值公正，還是哲學(xué)存在環(huán)境中的“時(shí)空公正”，豐富程序公正的目標(biāo)價(jià)值內(nèi)涵。

2.分配公正：程序的實(shí)踐價(jià)值。分配正義是程序宏觀價(jià)值，而分配公正是程序微觀價(jià)值，分別發(fā)揮不同的程序價(jià)值功能，獲取差異性的程序結(jié)果。例如，參與人類分配活動的社會成員應(yīng)該是公正或正直的，與人類分配活動相關(guān)的社會制度應(yīng)該是公平的，支配人類分配活動的分配正義應(yīng)該是公道的[20]。分配社會資源的前提是挑選公正正直公心的分配主體，分配規(guī)則是公平平等地對待每個(gè)被分配者，努力確保每個(gè)被分配者的絕對平等和機(jī)會平等的分配機(jī)會，在前述分配公正的制度規(guī)則中“保障”分配程序公正，體現(xiàn)程序公正的實(shí)踐價(jià)值。

(三)程序正義：追求目標(biāo)價(jià)值

1.程序正義的本質(zhì)價(jià)值。程序正義首先要重視主體價(jià)值，既要發(fā)揮主體能動性功能，又要主動遵循程序正義規(guī)則，原因在于：人們只應(yīng)當(dāng)受到合乎正義原則的對待[21]。程序正義有正當(dāng)性規(guī)制，既有科學(xué)的衡量判斷標(biāo)準(zhǔn)，又有正當(dāng)性的核心本質(zhì)要求，更有程序規(guī)制的特殊效用。正義是正當(dāng)性的本質(zhì)要求，并反過來對合法性予以約束[22]。更具體來說，程序正義既有正當(dāng)性的本質(zhì)要求，又有合法性規(guī)制，而且密爾認(rèn)為，正義與個(gè)人權(quán)利相關(guān)，正義的本質(zhì)在于個(gè)人權(quán)利[23]?？芍?，程序正義以追求和保障個(gè)人權(quán)利為核心，本質(zhì)在于個(gè)人權(quán)利的存在和保護(hù)，既形成獨(dú)立的程序價(jià)值，又維護(hù)保障個(gè)人權(quán)利，成為程序正義的重要目標(biāo)價(jià)值內(nèi)涵。

2.程序正義的要素價(jià)值。程序正義有若干要素內(nèi)涵，體現(xiàn)不同的要素價(jià)值，不同學(xué)者有相似但不完全相同的觀點(diǎn)。程序正義的實(shí)現(xiàn)決定于：沖突事實(shí)的真實(shí)再現(xiàn)；司法者中立立場；沖突主體的合法愿望的尊重[24]。另外，程序正義的要素包括：程序規(guī)則的科學(xué)性，法官的中立性，當(dāng)事人雙方的平等性，訴訟程序的透明性，制約與監(jiān)督性[25]?？芍绦蛘x的要素價(jià)值至少包括：沖突事實(shí)存在是客觀前提，程序中立是規(guī)則前提，規(guī)則平等是程序基本路徑，程序公開透明是保障機(jī)制，權(quán)力制約是自我控制和糾錯(cuò)機(jī)制，分別從不同視角顯現(xiàn)程序正義的要素價(jià)值內(nèi)涵。

由此可見，公平正義是程序的宏觀價(jià)值目標(biāo)，既源于其法治價(jià)值的原始動因，又源于獨(dú)立的價(jià)值存在，還源于公正正義的價(jià)值目標(biāo)，程序公正屬于基礎(chǔ)目標(biāo)價(jià)值，程序正義屬于追求目標(biāo)價(jià)值，分別從不同路徑追求程序目標(biāo)價(jià)值內(nèi)涵。

五、秩序倫理：程序追求道德價(jià)值

秩序是法治的重要價(jià)值內(nèi)涵，同樣也是程序的價(jià)值內(nèi)涵；秩序還要主動遵循倫理規(guī)則，倫理又是道德的重要組成部分。秩序既體現(xiàn)倫理價(jià)值，又追求倫理目標(biāo)，還形成倫理規(guī)則，也維護(hù)倫理秩序，最終追求特定的道德價(jià)值，既發(fā)展道德倫理價(jià)值，又?jǐn)U展程序價(jià)值，還升華法治價(jià)值，有機(jī)融合貫通秩序倫理和道德法治，形成有道德特色的程序法治價(jià)值。

(一)秩序：程序追求價(jià)值

1.善良：道德追求秩序價(jià)值。善良是社會良性運(yùn)行的衡量標(biāo)準(zhǔn)，既是道德的本質(zhì)發(fā)展，又是法治的價(jià)值基礎(chǔ)，還是社會公共秩序維護(hù)的“核心”。例如，善良風(fēng)俗，顧名思義即指友善、良好的風(fēng)俗，善良的風(fēng)俗主要依靠社會長期形成的一般道德習(xí)慣，也就是社會的公共道德[26]。秩序價(jià)值必須符合善良標(biāo)準(zhǔn)，既要符合友愛、善良的風(fēng)俗習(xí)慣，又要符合長期形成的道德善良習(xí)慣(公共道德)，成為道德性的價(jià)值追求，此即表明程序追求善良秩序的道德價(jià)值。

2.秩序：法治追求價(jià)值。秩序既是法律價(jià)值，更是法治秩序，成為重要的法治追求價(jià)值，原因在于：秩序是法的直接追求，其他所有的價(jià)值都是以秩序價(jià)值為基礎(chǔ)的法的期望；沒有秩序價(jià)值的存在，就沒有法的其他價(jià)值[27]?？芍?，程序的追求目標(biāo)是追求維護(hù)秩序狀態(tài)，既是客觀的事實(shí)和諧秩序，還是法治的追求價(jià)值所在，更是道德秩序的發(fā)展補(bǔ)充，繼續(xù)發(fā)展升華秩序的程序價(jià)值，蘊(yùn)涵程序的道德價(jià)值。

(二)倫理：程序道德價(jià)值

1.道德：程序倫理基礎(chǔ)價(jià)值。道德產(chǎn)生于社會不成文的“制定或認(rèn)可”，既是倫理道德的“繼續(xù)發(fā)展”，又是程序倫理的“共享發(fā)展”，還是程序的道德基礎(chǔ)，形成獨(dú)特的程序倫理基礎(chǔ)。道德是社會制定或認(rèn)可的關(guān)于人們具有社會效用的行為應(yīng)該而非必須如何的非權(quán)力規(guī)范，由道德價(jià)值、道德價(jià)值判斷和道德規(guī)范三因素組成[28]。道德是程序倫理的道德基礎(chǔ)，是道德根據(jù)特定的道德理性規(guī)則形成的非成文規(guī)范，其道德倫理主要集中于道德價(jià)值(判斷)和道德規(guī)范方面，畢竟程序本身是道德意蘊(yùn)精神的外觀物理載體，表明道德發(fā)揮基礎(chǔ)性功能于程序，體現(xiàn)程序倫理的法治價(jià)值精神。

2.分配倫理：程序的觀念價(jià)值。程序道德的倫理既依賴于分配正義，又取決于程序的觀念價(jià)值，還有程序分配的倫理的價(jià)值支持。程序道德有倫理價(jià)值，既有程序的價(jià)值框架，又有道德的價(jià)值基礎(chǔ)，還有倫理的價(jià)值規(guī)范，更有分配正義的核心價(jià)值觀，對程序道德方面的人類分配活動發(fā)揮著舉足輕重的特殊效用，其中發(fā)揮核心功能的是程序觀念，受制于程序分配倫理。

3.美德：程序道德高端價(jià)值。程序緊密關(guān)聯(lián)道德，尤其是道德精品(美德)構(gòu)建程序的道德高端價(jià)值，既是道德倫理基礎(chǔ)價(jià)值的發(fā)展，又是美德價(jià)值的高端發(fā)展，原因在于：程序在道德上的肯定性評價(jià)是程序正義[29]。具體言之，道德行為是一個(gè)基于美德亦即好的品質(zhì)的行為，同時(shí)道德學(xué)習(xí)的目的也是為了培養(yǎng)美德[30]。據(jù)此，美德構(gòu)筑程序道德的高端價(jià)值，既有程序正義的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)，又有美德的善良品質(zhì)的“無形指引”，還是主動追求善良美德的內(nèi)在意愿動力，共同促進(jìn)程序道德的品質(zhì)升級。

由此可見，秩序主要表達(dá)為程序追求價(jià)值，倫理構(gòu)建程序道德價(jià)值，兩者共同構(gòu)筑程序的道德價(jià)值觀體系。所以，程序不是“孤軍奮戰(zhàn)”，而是既有秩序價(jià)值支持，還有倫理規(guī)范規(guī)制，秩序倫理共同融合為程序法治價(jià)值的重要“組成部分”。

六、合法與規(guī)則：程序衡量與保障價(jià)值

程序既是獨(dú)立的規(guī)則方法，又是抽象的價(jià)值存在，還要符合“合法”的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，形成有形的制度規(guī)則；既有合法性的判斷基準(zhǔn)，還有制度保障價(jià)值。程序的合法性既是重要的價(jià)值判斷重點(diǎn)，又是指引程序前行的價(jià)值圓心；既有程序步驟，又有程序規(guī)則；既有程序引導(dǎo)功能，又有程序保障功能。

(一)合法：程序衡量價(jià)值

1.正向滿足：公法合法衡量。合法是有爭議的法學(xué)標(biāo)準(zhǔn)，公法和私法領(lǐng)域運(yùn)行的法學(xué)思維各不相同，必然導(dǎo)致不同的“合法”標(biāo)準(zhǔn)或方法。衡量程序合法性與否，仍然可借鑒公法性合法衡量標(biāo)準(zhǔn)。合法既是事項(xiàng)運(yùn)行的重要判斷標(biāo)準(zhǔn)，又是判斷是否符合現(xiàn)行規(guī)范的衡量標(biāo)準(zhǔn)[15]。這是公法合法的宏觀標(biāo)準(zhǔn)。另外，還有微觀衡量標(biāo)準(zhǔn)：法律法規(guī)要求、法定程序、法定目的、法定權(quán)限和法定職責(zé)等方面，如果完全符合上述標(biāo)準(zhǔn)即合法，否則將是違法[12]?？芍?，程序運(yùn)行于公法領(lǐng)域，行駛于公法軌道，尤其是面對行政法范疇的公法行為時(shí)，只有完全符合上述標(biāo)準(zhǔn)時(shí)程序才合法，構(gòu)成正向滿足衡量標(biāo)準(zhǔn)才可能構(gòu)成程序“合法”。

2.反向回避：私法合法衡量。私法的合法標(biāo)準(zhǔn)完全差異于公法衡量標(biāo)準(zhǔn)，以反向回避“不違法”即為合法標(biāo)準(zhǔn)。合法行為指向不以違法性為要素的法律要件，只要沒有違法性的構(gòu)成要素，就能說明該法律要件是合法行為[31]。另外，筆者曾經(jīng)在私法性著作中認(rèn)為，以是否符合法律規(guī)定為基本準(zhǔn)則來判斷，符合法律規(guī)定即為合法，否則即為不合法[32]。據(jù)此借鑒，以私法視角衡量程序是否符合合法標(biāo)準(zhǔn)，以沒有突破違法的底線表明為“合法”，即法無明確禁止即合法，這構(gòu)成私法反向回避規(guī)則即為程序“合法”。

3.非法定性：法外程序衡量。程序原則上法定，符合合法標(biāo)準(zhǔn)運(yùn)行不會產(chǎn)生程序問題，但在個(gè)別極端情形下無法排除法外程序。法外程序是在日常工作中自發(fā)形成，非常隱蔽具有不為外人所知的非公開性。據(jù)此反向分析，程序突破法定性界線將可能構(gòu)成法外程序，制造程序的非法定性符合法外程序標(biāo)準(zhǔn)，既難有合法性支持，又容易構(gòu)成非法定性程序違法。

(二)規(guī)則：程序保障價(jià)值

1.形式規(guī)則：程序保障的物理載體。程序的直接外觀是形式規(guī)則，以特定形式表達(dá)程序，這既是程序的屬性要求，又是法治的技術(shù)要求。程序形式規(guī)則屬于制度規(guī)制，又是構(gòu)成程序的重要元素，制度規(guī)則具有法治權(quán)威性。例如，制度既是道德規(guī)則，又是道德價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)，更具有制度性權(quán)威[33]。可知，規(guī)則是形式程序，程序是形式規(guī)則，規(guī)則既是程序的物理載體，又是程序的制度規(guī)制，還是程序的法治保障；程序既依托于形式規(guī)則，又表達(dá)程序規(guī)則，還形成程序保障的物理載體；既將程序運(yùn)行于規(guī)則，又將規(guī)則形成程序，還將程序規(guī)則打造為價(jià)值保障。

2.規(guī)則公正：法治的程序保障。程序既有形式規(guī)則載體，還有規(guī)則公正的價(jià)值衡量標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)則公正存在運(yùn)行于法治社會，公正對待任何人、任何物和任何情形。例如，法治社會的一個(gè)基本命題是規(guī)則公正，規(guī)則對于任何人都不能有例外，規(guī)則公正的理念是依法治國的理念[34]?？芍?，規(guī)則公正是法治社會的基本制度準(zhǔn)則，屬于戒律性的法治禁令，既不能突破例外，又不能法外運(yùn)行，還不能任性運(yùn)行，為依法治國的法治理念準(zhǔn)備精神材料。程序規(guī)則和實(shí)體規(guī)則共同構(gòu)成法治社會的基本材料，構(gòu)成法治的兩大“支柱”。所以，法治既要有傳統(tǒng)實(shí)體規(guī)則，更要有現(xiàn)代程序規(guī)則；程序規(guī)則的最高價(jià)值是規(guī)則公正，構(gòu)成法治的程序保障并且夯實(shí)程序根基。

3.依法行政：程序法治的價(jià)值保障。程序是法治的重要內(nèi)涵，既有獨(dú)立的程序價(jià)值，還有價(jià)值保障內(nèi)涵，具體到依法行政領(lǐng)域更無法缺位程序法治要素。依法行政既要根據(jù)行政實(shí)體規(guī)范行政，還要有行政程序可遵循，更要主動遵從行政程序，這是行政法治的重要價(jià)值保障[35]。程序法治在依法行政上占有重要的“地位”，既是依法行政的程序引領(lǐng)，又是法治的價(jià)值保障，還是程序發(fā)展的自我發(fā)展；依法行政既是程序性事項(xiàng)，又是法治保障性事項(xiàng)，還是程序法治的價(jià)值保障機(jī)制。

4.依法辦事：程序的物理保障。程序外觀表達(dá)為“依法辦事”，這既要提前準(zhǔn)備好“法”，又要提前準(zhǔn)備好程序“備品”，還要嚴(yán)格按照程序“辦事”(依法行政是其主要內(nèi)容)。依法辦事不僅要依“法”，更要依“程序”，程序是保證公正辦事的“法律利器”[36]。依法辦事實(shí)質(zhì)上是依“程序”辦事，所依托的是“法”，這是程序的法定根據(jù)和行為規(guī)則，構(gòu)建程序的物理性保障，屬于外觀性的物理保障措施。

5.說明理由：程序公正保障。程序保障還有一個(gè)重大的規(guī)則措施：說明理由制度，既要主動地說明理由，又要正向說明理由的根據(jù)、方法和路徑，還要反向說明不如此“辦事”的理由，共同構(gòu)建程序說明理由制度。追求程序公正既要保障程序規(guī)則，又要依托于程序，其中的關(guān)鍵核心在于堅(jiān)持從嚴(yán)的說明理由制度。程序既要追求公正價(jià)值目標(biāo)，又要保證公正運(yùn)行，還是程序公正的規(guī)則保障，這取決于程序說明理由的有無和優(yōu)劣。

由此可見，程序的法治價(jià)值既有合法與否的衡量標(biāo)準(zhǔn)，還有充足的秩序價(jià)值保障。程序衡量價(jià)值原則上表現(xiàn)為“合法”，例外為“不合法”，程序規(guī)則屬于程序保障價(jià)值，程序保障法治運(yùn)行，通過“合法”與“規(guī)則”反饋程序的法治價(jià)值。

綜上撰論，法治社會既要程序保障法治秩序，程序又要依托于法治社會的宏觀環(huán)境；法治在程序的保障下豐富內(nèi)涵，程序在法治推動下顯現(xiàn)法治精神；法治是現(xiàn)代社會的核心精神，程序是法治規(guī)則的核心理念精神。法治“離不開”程序的支持和保障，程序“潤物細(xì)無聲”地散發(fā)法治精神。程序和法治是不可能被分割、被分離和被分開的“孿生體”，相互襯托對方的“存在”，相互促進(jìn)對方發(fā)展，相互散發(fā)對方的“芳香”，相互升華對方的品質(zhì)，相互共享對方的資源，相互滲透對方的“善良”養(yǎng)分。在全面推進(jìn)“四個(gè)全面”偉大戰(zhàn)略布局和追求民族復(fù)興的征程中，依法治國是重中之重，依法治國的核心在于依“法”，實(shí)質(zhì)上是依“程序”治國，進(jìn)而擴(kuò)展到依法執(zhí)政/行政領(lǐng)域，依“程序”治理是核心精髓，匯集于此表達(dá)為“法治”價(jià)值，程序的法治價(jià)值成為中國現(xiàn)代“主語”和法治“話語”，充分散發(fā)程序的法治芳香，充分打造程序的法治規(guī)則，充分提煉程序的法治精髓。

[1]孫笑俠.程序的法理[M].北京：商務(wù)印書館，2005：16.

[2]季衛(wèi)東.法律程序的意義：對中國法制建設(shè)的另一種思考[M].北京：中國法制出版社，2004：17.

[3]胡利明.論立法法修法中的法治理念[J].新疆社科論壇，2015(6)：57.

[4]胡利明.論舉報(bào)執(zhí)法[J].華北電力大學(xué)學(xué)報(bào)：社會科學(xué)版，2016(4)：49-50.

[5]胡利明.論輔警執(zhí)法[J].云南警官學(xué)院學(xué)報(bào)，2016(2)：104.

[6]胡利明.自由權(quán)和管理權(quán)的多維分析[J].重慶三峽學(xué)院學(xué)報(bào)，2016(1)：100.

[7]吳玉軍.社會主義核心價(jià)值觀·關(guān)鍵詞·自由[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，2015：73.

[8]〔美〕理查德·波斯納.超越法律[M].蘇力,譯.北京：北京大學(xué)出版社，2016：23.

[9]胡利明.論民族區(qū)域自治中的法治理念[J].重慶社會主義學(xué)院學(xué)報(bào)，2016(5)：52.

[10]郭興利.論不平等的法律調(diào)控[M].北京：中國社會科學(xué)出版社，2011：20.

[11]王海明.公正與人道：國家治理道德原則體系[M].北京：商務(wù)印書館，2010：216.

[12]胡利明.官員證婚的法律分析[J].中州大學(xué)學(xué)報(bào)，2015(5)：28-29.

[13]胡利明.禁摩禁電的行政法分析[J].重慶三峽學(xué)院學(xué)報(bào)，2016(5)：107.

[14]孫洪坤.程序與法治[M].北京：中國檢察出版社，2008：4-5.

[15]胡利明.自由裁量的法治控制[J].魯東大學(xué)學(xué)報(bào)：社會科學(xué)版，2016(2)：76.

[16]高兆明.制度倫理研究：一種憲政正義的理解[M].北京：商務(wù)印書館，2011：54.

[17]王海明.倫理學(xué)原理[M].3版.北京：北京大學(xué)出版社，2009：210.

[18]胡利明.法官調(diào)查取證制度的合理構(gòu)建[J].南都學(xué)壇，2015(6)：72.

[19]胡利明.論“四個(gè)意識”中的法治理念[J].中共山西省委黨校學(xué)報(bào)，2016(4)：78.

[20]向玉喬.分配正義[M].北京：中國社會科學(xué)出版社，2014：75-76.

[21]〔美〕約翰·羅爾斯.正義論[M].何懷宏，等,譯.北京：中國社會科學(xué)出版社，1988：506.

[22]〔英〕保羅·賽格特.人類的法定權(quán)利.[M].張偉，譯.北京：中國人民大學(xué)出版社，2016：169.

[23]劉瓊豪.密爾對功利原則的道德哲學(xué)辯護(hù)[M].北京：中國社會科學(xué)出版社，2014：159.

[24]顧培東.社會沖突與訴訟機(jī)制[M].成都：四川人民出版社，1991：67.

[25]陳桂明.訴訟公正與程序保障[M].北京：中國法制出版社，1996：12-15.

[26]范進(jìn)學(xué).法律與道德[M].北京：北京大學(xué)出版社，2012：96.

[27]卓澤淵.法的價(jià)值論[M].2版.北京：法律出版社，2006：393-394.

[28]王海明.人性論[M].北京：商務(wù)印書館，2005：140.

[29]曹剛.道德難題與程序正義[M].北京：北京大學(xué)出版社，2011：228.

[30]詹世友.美德政治學(xué)的歷史類型與現(xiàn)實(shí)型構(gòu)[M].北京：中國社會科學(xué)出版社，2015：26.

[31]常鵬翱.事實(shí)行為的基礎(chǔ)理論研究[M].北京：北京大學(xué)出版社，2016：71.

[32]胡利明.論房地產(chǎn)區(qū)分所有權(quán)[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2013：306.

[33]胡利明.自由裁量的道德控制[J].聊城大學(xué)學(xué)報(bào):社會科學(xué)版，2016(5)：124.

[34]王葎.社會主義核心價(jià)值觀·關(guān)鍵詞：公正[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，2015：64.

[35]胡利明.論民族區(qū)域自治的法治特征[J].理論建設(shè)，2016(2)：16.

[36]胡利明.論“三嚴(yán)三實(shí)”的法治背景及其法治理念[J].湖北行政學(xué)院學(xué)報(bào)，2016(2)：35.

(責(zé)任編輯 劉成賀)

On Value of Nomocracy in Procedure

HU Li-ming

(School of Law, Minzu University of China, Beijing 100081, China)

Procedure is an objective existence, which has both macroscopical procedural idea and microscopical procedural rule. Independence is the prerequisite of procedure; freedom and democracy are the foundations of procedure; equality and rightness provide the fairness and scale to procedure; impartiality and justice are the goals of procedure; order and ethics request procedure to obey morality. Nomocracy is the core spirit of modern society, procedure is nomocracy’s core concept, and they depend on one another.

procedure; nomocracy; procedure value; value of nomocracy; procedure of nomocracy

2017-04-29

胡利明(1979—)，男，湖北孝感人，中央民族大學(xué)法學(xué)院博士研究生，經(jīng)濟(jì)師。

10.13783/j.cnki.cn41-1275/g4.2017.04.013

D90

A

1008-3715(2017)04-0061-07