選對(duì)境外“護(hù)航”者

文/杭東霞 編輯/丁小珊

選對(duì)境外“護(hù)航”者

文/杭東霞 編輯/丁小珊

隨著跨境業(yè)務(wù)的不斷增長(zhǎng)，中國(guó)企業(yè)對(duì)境外律師的需求也在逐步增加。要最大化發(fā)揮境外律師的效用，企業(yè)不僅需提前進(jìn)行全方位考察，更要有良好的配合行動(dòng)。

中國(guó)目前不但是各類(lèi)商品的出口提供商，也已經(jīng)成為國(guó)際并購(gòu)的投資人。隨著中國(guó)跨境業(yè)務(wù)的不斷增長(zhǎng)，各類(lèi)法律事務(wù)隨之而來(lái)，中國(guó)境內(nèi)企業(yè)對(duì)境外法律服務(wù)的需求也在逐步增加。但是中外法律制度存在很大差異，大多數(shù)中國(guó)企業(yè)也不可能熟悉國(guó)外律師生態(tài)圈，如何選擇境外律師往往會(huì)成為一個(gè)難題。本文從實(shí)際經(jīng)驗(yàn)出發(fā)，總結(jié)了選擇境外律師的一些經(jīng)驗(yàn)和方法，為中國(guó)境內(nèi)企業(yè)選擇境外律師提供一些建議。

探析行業(yè)情況

國(guó)外的雜志比較熱衷對(duì)律師事務(wù)所（下稱(chēng)“律所”）進(jìn)行排名，企業(yè)可以通過(guò)了解此類(lèi)排名情況獲得對(duì)國(guó)外律所初步的“感性”認(rèn)知。例如，著名的《美國(guó)律師》（The American Lawyer）雜志會(huì)排出年度營(yíng)業(yè)收入100強(qiáng)的律所，還會(huì)按照律師人數(shù)、國(guó)際化程度等統(tǒng)計(jì)角度對(duì)律所進(jìn)行排名?！秮喼薹伞罚ˋsiaLegal Business）雜志也會(huì)對(duì)市場(chǎng)上的律師進(jìn)行調(diào)查并提供各類(lèi)細(xì)分排名。英國(guó)《律師》（the Lawyer）雜志同樣會(huì)進(jìn)行50強(qiáng)、100強(qiáng)律所排名。法律評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)錢(qián)伯斯（Chambers and Partners）更是會(huì)對(duì)全球主要板塊的律所進(jìn)行不同業(yè)務(wù)口徑的排名，且其分類(lèi)更為細(xì)致，比如會(huì)進(jìn)一步統(tǒng)計(jì)債務(wù)和股權(quán)（香港地區(qū)及海外發(fā)行）、知識(shí)產(chǎn)權(quán)（訴訟）等口徑的信息。

通過(guò)研究這些排名可以發(fā)現(xiàn)，歐美律師系統(tǒng)一般由三個(gè)層面的律所組成：頂級(jí)律所、中等律所和當(dāng)?shù)芈伤?。其中的頂?jí)律所，一般都具有聲譽(yù)好、業(yè)務(wù)量大、國(guó)際化程度高、業(yè)務(wù)種類(lèi)覆蓋廣泛和律師人數(shù)多的特點(diǎn)。比較典型的有英國(guó)的“魔術(shù)圈”，這個(gè)圈子里有五家律所：年利達(dá)（Linklaters）、安理（Allen & Overy）、富而德（Freshfields BruckhausDeringer）、高偉紳（Clifford Chance）以及司力達(dá)（Slaughter And May），這五家均被認(rèn)為是英國(guó)的頂級(jí)律所。此外，還有美國(guó)的“白鞋”律所（white shoe firm），澳大利亞的“六大”律所，加拿大的“七姐妹”律所，日本的“四大”律所，新加坡的“五大”律所等。中等的律所一般在該地區(qū)內(nèi)的律所排名較前。這些律所國(guó)際化程度并不高，甚至可能沒(méi)有任何境外分所，律師人數(shù)也不太多，但是可能在某一法律業(yè)務(wù)方面有獨(dú)特的經(jīng)驗(yàn)。就數(shù)量而言，中等律所顯著多于頂級(jí)律所。本地律所（local firm）一般是小型律所，但也不排除存在有一定規(guī)模的律所。此類(lèi)律所的特點(diǎn)是精通當(dāng)?shù)氐奶厣珮I(yè)務(wù)、熟悉當(dāng)?shù)氐姆森h(huán)境。

對(duì)于企業(yè)來(lái)說(shuō)，更核心的工作是高效了解這些律所的信息和律師信息。在此推薦一個(gè)簡(jiǎn)單易操作的辦法：通過(guò)司法部的網(wǎng)站查看外國(guó)律所駐華代表機(jī)構(gòu)名單。目前重視中國(guó)法律市場(chǎng)的境外律所越來(lái)越多，很多律所都在中國(guó)開(kāi)設(shè)了辦事處以開(kāi)拓業(yè)務(wù)。司法部會(huì)對(duì)這些駐華代表機(jī)構(gòu)進(jìn)行公告，公告信息中包含首席代表、地址、電話、網(wǎng)址和郵箱等聯(lián)系方式。這些駐華代表機(jī)構(gòu)設(shè)立在不同城市，中國(guó)企業(yè)可以根據(jù)便捷性從中選定幾家，然后與其具體的律師面談，或舉行電話會(huì)議。另外，很多國(guó)內(nèi)律所都有合作的境外律所，對(duì)境外律所的服務(wù)質(zhì)量可能更為了解，所以也可以請(qǐng)國(guó)內(nèi)律所進(jìn)行推薦。

挑選合作伙伴

境外律所和我國(guó)律所相比，可能在業(yè)務(wù)細(xì)分方面更到位，不同律所會(huì)在不同業(yè)務(wù)板塊有專(zhuān)長(zhǎng)和側(cè)重。比如高偉紳律所在私人股權(quán)投資業(yè)務(wù)方面口碑突出；眾達(dá)律所在公司法律業(yè)務(wù)方面成就較高；希爾曼·斯特靈專(zhuān)長(zhǎng)于信息技術(shù)和履行反托拉斯法……。對(duì)于各個(gè)專(zhuān)長(zhǎng)于能源類(lèi)法律業(yè)務(wù)的律所，其在不同能源細(xì)分行業(yè)中也會(huì)有不同的優(yōu)勢(shì)。此外，境外律所內(nèi)部還會(huì)根據(jù)業(yè)務(wù)板塊分成不同的業(yè)務(wù)小組，負(fù)責(zé)相應(yīng)的法律業(yè)務(wù)。

由此可知，中國(guó)企業(yè)挑選合作伙伴時(shí)要三步走。第一步，判斷自己的法律服務(wù)需求內(nèi)容屬于哪一個(gè)法律業(yè)務(wù)板塊，并對(duì)應(yīng)去尋找在該業(yè)務(wù)板塊具有較強(qiáng)能力的律所。企業(yè)可以同時(shí)尋找接洽三家左右的律所，分析他們?cè)?jīng)辦理過(guò)的相關(guān)項(xiàng)目、具體工作流程和效果；如果是國(guó)際化的律所，還要比較總部對(duì)分支律所的支持程度。

第二步，在選定律所以后，企業(yè)還要進(jìn)一步落實(shí)具體經(jīng)辦律師。這是十分重要的選擇事項(xiàng)，直接關(guān)系到法律事務(wù)的辦理質(zhì)量。境外律師很流行也很擅長(zhǎng)路演。例如在破產(chǎn)案件中，想與清算機(jī)構(gòu)合作的律所通常會(huì)向債權(quán)人委員會(huì)申請(qǐng)并實(shí)施路演，債權(quán)人委員會(huì)通過(guò)觀看路演考察每個(gè)律師小組的能力、經(jīng)歷和對(duì)破產(chǎn)案件的把握能力，來(lái)選定律所和具體經(jīng)辦律師。中國(guó)企業(yè)可以借鑒這種方式，分別和不同律所的項(xiàng)目經(jīng)辦律師進(jìn)行洽談，比較他們的業(yè)務(wù)能力、類(lèi)似案件辦理經(jīng)歷、對(duì)案件的初步分析思路等。

值得注意的是，在這些影響決策的因素中，律師對(duì)中國(guó)業(yè)務(wù)的重視程度和對(duì)委托方的認(rèn)可度是非常重要的考察內(nèi)容。一般而言，對(duì)于委托方認(rèn)可度高的律所和律師往往更善于溝通，對(duì)中國(guó)企業(yè)的訴求會(huì)更理解、支持。在某些情況下，中國(guó)客戶(hù)和境外律師對(duì)一件事項(xiàng)大相徑庭的看法，很可能是導(dǎo)致合作效率低下的主要原因。如果在一些情形中，境外律師對(duì)中國(guó)企業(yè)陳述的事實(shí)產(chǎn)生懷疑或否定的看法，則會(huì)大大增加溝通成本。因此，企業(yè)在尋找合作律所和律師時(shí)，選擇一個(gè)對(duì)中國(guó)文化和經(jīng)濟(jì)環(huán)境有一定了解、對(duì)中國(guó)企業(yè)本身比較信任的律師非常重要；因?yàn)樗麄冊(cè)谵k理案件的時(shí)候會(huì)更用心、投入更多精力，且對(duì)中國(guó)文化和環(huán)境有一定的了解和接受，從而可以有效節(jié)約后續(xù)不必要的溝通成本。

第三步，對(duì)于企業(yè)來(lái)說(shuō)，選定律所后更重要的工作是明確經(jīng)辦律師團(tuán)隊(duì)。在此階段，企業(yè)需要在多方面加以考量，包括案件或項(xiàng)目的復(fù)雜程度、法律方案的執(zhí)行難度和律師的業(yè)務(wù)能力、與業(yè)務(wù)的對(duì)應(yīng)性等；同時(shí)也要考慮費(fèi)用因素，并根據(jù)案件的復(fù)雜度和工作量確定律師人數(shù)，合理確定經(jīng)辦律師團(tuán)隊(duì)。例如，對(duì)于不是特別復(fù)雜的案件或項(xiàng)目，一般的搭配是高級(jí)律師+中級(jí)律師+初級(jí)律師/律師助理。

確定收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)

律師費(fèi)的確定是企業(yè)在委托律師時(shí)的重要談判內(nèi)容。境外律所一般都堅(jiān)持按小時(shí)收費(fèi)，而非國(guó)內(nèi)慣常的按標(biāo)的數(shù)額的比例收費(fèi)。這是和國(guó)內(nèi)法律市場(chǎng)最大的差異所在，同時(shí)也會(huì)有許多潛在的“陷阱”。比如標(biāo)的小的案件耗時(shí)不一定少，可能會(huì)出現(xiàn)律師費(fèi)超過(guò)原告主張數(shù)額的情況。因此，中國(guó)企業(yè)需要做好以下幾方面的準(zhǔn)備：

其一，知悉收費(fèi)情況，選擇收費(fèi)方式。中國(guó)企業(yè)和境外律師在討論律師費(fèi)的時(shí)候要請(qǐng)律師把案件辦理流程和大致需要的工作時(shí)間做一個(gè)介紹，從而對(duì)律師費(fèi)用總額進(jìn)行預(yù)估。但是，由于境外案件程序性要求較高，雙方可以行使的權(quán)利和對(duì)抗手段比較多樣，律師工作時(shí)間往往也不好判斷，所以有時(shí)候雙方只能做一個(gè)區(qū)間性的總價(jià)預(yù)估。對(duì)于不確定因素特別多的案件，中國(guó)企業(yè)可以和境外律師進(jìn)行價(jià)格封頂談判，即設(shè)置一個(gè)律師費(fèi)的最高額，在不超過(guò)這個(gè)數(shù)額之前按小時(shí)結(jié)算律師費(fèi)，一旦總額達(dá)到或超過(guò)最高額，則費(fèi)用適用最高額。目前有一些國(guó)家的律所可以接受這種方式。至于中國(guó)的風(fēng)險(xiǎn)收費(fèi)方式（即官司打贏并執(zhí)行到位后再付給律師較高提成），境外律所用的比較少，但也不是沒(méi)有，如在美國(guó)進(jìn)行的集體訴訟中，就存在這種風(fēng)險(xiǎn)收費(fèi)（no win no pay）的律師費(fèi)支付方式。

其二，衡量律師小時(shí)收費(fèi)的費(fèi)率。根據(jù)筆者的經(jīng)驗(yàn)判斷，歐美律師小時(shí)收費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)比較公開(kāi)、透明。一般而言，境外律所的律師根據(jù)其資歷、專(zhuān)業(yè)能力、執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)等維度等可分為四個(gè)等級(jí)：高級(jí)律師、中級(jí)律師、初級(jí)律師和律師助理。不同等級(jí)的律師收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)不同。從平均收費(fèi)水平看，高級(jí)律師約為600—800美元/小時(shí)，中級(jí)律師約為500—600美元/小時(shí)，初級(jí)律師約為300—400美元/小時(shí)，律師助理約為100—300美元/小時(shí)。頂級(jí)律所的收費(fèi)可能在上述費(fèi)率基礎(chǔ)上有所上浮，而當(dāng)?shù)氐男∫?guī)模律所則可能有所下調(diào)。一般而言，英美的律所最終的收費(fèi)都可以在上述費(fèi)率的基礎(chǔ)上打折，但力度不會(huì)太大。中國(guó)企業(yè)在與多個(gè)境外律所同時(shí)進(jìn)行洽談時(shí)，需要著重比較的是中級(jí)律師的收費(fèi)費(fèi)率。這是因?yàn)?，中?jí)律師很可能是業(yè)務(wù)主力，而高級(jí)律師的工作可能主要是協(xié)調(diào)關(guān)系、在重大問(wèn)題上把關(guān)及統(tǒng)一分歧意見(jiàn)等，并不直接處理案件，初級(jí)律師和律師助理則往往是中級(jí)律師的輔助。因此，中級(jí)律師投入的工作時(shí)間和費(fèi)率很可能是律師費(fèi)賬單總額的主要構(gòu)成部分。

其三，關(guān)注律師費(fèi)保證金（deposit）問(wèn)題。有些律所會(huì)在律師委托合同中明確要求客戶(hù)需在律師提供服務(wù)前，提供一筆律師費(fèi)到律所賬戶(hù)，律師一旦開(kāi)始工作就按照工作時(shí)間直接扣除保證金。如果保證金余額較低或扣完，律所就會(huì)要求客戶(hù)在規(guī)定時(shí)間內(nèi)再次打款。這其實(shí)相當(dāng)于先付款后服務(wù)。但是對(duì)于境外律所來(lái)說(shuō)，這個(gè)保證金并不是一定要收取的，收取的數(shù)額也是可以變化的，所以中國(guó)企業(yè)可以將這一點(diǎn)作為選擇律所的考察項(xiàng)目。一般來(lái)說(shuō)，如果律所對(duì)客戶(hù)比較信任，可以不收上述保證金，而是先提供服務(wù)后按照每月、每季度等不同時(shí)間區(qū)間結(jié)算費(fèi)用。對(duì)于客戶(hù)而言，如果簽訂了這種需墊付保證金的律師服務(wù)協(xié)議，就要協(xié)調(diào)好自己的資金流和付款流程，預(yù)留付款審批時(shí)間。這是因?yàn)?，一般律師服?wù)協(xié)議中都會(huì)約定，客戶(hù)不按時(shí)支付保證金，律師可以停止服務(wù)，而如果這種情況發(fā)生在開(kāi)庭前、談判前等關(guān)鍵時(shí)刻，則很可能使案件處理陷入不利局面。

理順配合機(jī)制

中國(guó)企業(yè)要使境外律師的積極效用最大化，還要靠案件或項(xiàng)目處理過(guò)程中雙方的有效配合和無(wú)縫對(duì)接。

首先，中國(guó)企業(yè)要配備一個(gè)涉外法務(wù)，確保專(zhuān)人與境外律師溝通、提供配合，同時(shí)督促境外律師的辦案進(jìn)程和效率。該員工還應(yīng)自行記錄境外律師的工作時(shí)間，以便核對(duì)律師提供的律師費(fèi)賬單。在工作素質(zhì)要求方面，該涉外法務(wù)最好是同時(shí)熟悉境內(nèi)及標(biāo)的/案件所在地兩地法律的專(zhuān)業(yè)人員。如果企業(yè)當(dāng)下沒(méi)有資深的法務(wù)人員，那么細(xì)心、有悟性的中級(jí)法務(wù)人員也可以負(fù)責(zé)，但是不太適合做出決策事項(xiàng)。如果企業(yè)尚未配備涉外法務(wù)，可以考慮請(qǐng)中國(guó)律師來(lái)?yè)?dān)任這個(gè)角色，但同樣需要配備一個(gè)熟悉案件或項(xiàng)目的內(nèi)部人員配合其工作，但企業(yè)往往需要支付雙重律師費(fèi)用。此外，在一些國(guó)際化程度較高的律所，特別是有駐華機(jī)構(gòu)的律所，一般都配備具有中國(guó)背景的律師。其中一部分是在歐美法學(xué)院畢業(yè)后在當(dāng)?shù)貓?zhí)業(yè)并回國(guó)工作的中國(guó)人，一部分是擁有華裔背景的律師。需要注意的是，盡管這些律師對(duì)中國(guó)情況比較了解，也可以兼任一部分企業(yè)的涉外法務(wù)工作，但是監(jiān)督案件辦理、審核律師費(fèi)用等事項(xiàng)仍需要企業(yè)內(nèi)部的人員完成。

其次，中國(guó)企業(yè)要和境外律師協(xié)同制定詳盡的法律方案。雙方在合作過(guò)程中，中國(guó)企業(yè)要著重做到以下三點(diǎn)：一是企業(yè)要把案件或項(xiàng)目的情況介紹清楚。介紹和解釋的內(nèi)容包括且不限于案件背景、每一個(gè)發(fā)展階段以及各階段的相關(guān)內(nèi)容、各方主體關(guān)系等事項(xiàng)。其中比較特殊的是，由于中國(guó)和歐美法律體系不同，中國(guó)企業(yè)的涉外法務(wù)人員或中國(guó)律師還需要特別向境外律師解釋中國(guó)的法律、中國(guó)參加的國(guó)際條約等情況。同時(shí)，公司情況、經(jīng)營(yíng)管理的特殊性和行業(yè)特點(diǎn)也應(yīng)向境外律師介紹清楚，尤其是中國(guó)特有的或與境外同行業(yè)不同之處。二是中國(guó)企業(yè)要向境外律師明確自己希望達(dá)成的目的，以助境外律師了解企業(yè)的目標(biāo)與當(dāng)?shù)胤墒欠裣噙m應(yīng)，進(jìn)而判斷工作目標(biāo)是否可行。如果企業(yè)目標(biāo)與當(dāng)?shù)胤森h(huán)境沖突而無(wú)法達(dá)成，雙方就要協(xié)商修正，使其既不與法律相沖突又可以實(shí)際執(zhí)行，同時(shí)還能滿(mǎn)足中國(guó)企業(yè)的需求。三是雙方要制定階段性的工作時(shí)間表，切實(shí)進(jìn)行程序管理。這是盡快達(dá)成理想結(jié)果、控制律師費(fèi)用的關(guān)鍵。以美國(guó)的司法程序?yàn)槔?，在法院正式開(kāi)庭前都會(huì)經(jīng)歷較長(zhǎng)時(shí)間的多次調(diào)解過(guò)程（mediation）；進(jìn)入正式訴訟后，如果雙方都窮盡程序性權(quán)利的話，整個(gè)過(guò)程會(huì)十分漫長(zhǎng)。因此，中國(guó)企業(yè)可以在案件的一開(kāi)始便和境外律師擬定工作時(shí)間表，盡量避免冗長(zhǎng)的工作時(shí)間并控制工作節(jié)奏，并以此作為企業(yè)進(jìn)行事后管理、督促境外律師工作的一個(gè)依據(jù)。

最后，中國(guó)企業(yè)還需注意境內(nèi)外的時(shí)差、不同節(jié)假日和外匯管理差異等細(xì)節(jié)問(wèn)題。法律工作要高度關(guān)注時(shí)效和各種時(shí)限，因?yàn)殄e(cuò)過(guò)了規(guī)定時(shí)間可能就意味某項(xiàng)權(quán)利的喪失。同時(shí)，還應(yīng)熟悉案件或項(xiàng)目當(dāng)?shù)氐墓?jié)假日安排，各國(guó)的外匯管理等政策流程預(yù)估時(shí)間，以便預(yù)留充裕的工作處理時(shí)間。

作者系均瑤集團(tuán)法務(wù)負(fù)責(zé)人