論侵犯商業(yè)秘密犯罪案件的特點(diǎn)及偵查對策

河南省公安廳經(jīng)偵總隊 王琨

論侵犯商業(yè)秘密犯罪案件的特點(diǎn)及偵查對策

河南省公安廳經(jīng)偵總隊 王琨

近年來，隨著改革開放的不斷深入，我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展日益迅速，企業(yè)的發(fā)展促使行業(yè)間的競爭十分激烈，在新時期，針對新形勢下侵犯商業(yè)秘密犯罪所表現(xiàn)出的新特點(diǎn)和新變化，加強(qiáng)理論研究，并在弄清其變化和特點(diǎn)的前提下提出與之對應(yīng)的行之有效的打防對策，為公安機(jī)關(guān)的偵查實戰(zhàn)服務(wù)，為保護(hù)商業(yè)秘密、打擊侵犯商業(yè)秘密犯罪，維護(hù)正常的市場經(jīng)濟(jì)秩序具有重大的理論意義。

一、侵犯商業(yè)秘密犯罪概述

（一）侵犯商業(yè)秘密犯罪的概念

《刑法》第219條規(guī)定：侵犯商業(yè)秘密罪是指采取不正當(dāng)手段，獲取、披露、使用或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密，給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失的行為。

（二）侵犯商業(yè)秘密犯罪的構(gòu)成特征

（1）侵犯商業(yè)秘密犯罪的客體。侵犯商業(yè)秘密犯罪的客體是復(fù)雜客體，即商業(yè)秘密權(quán)利人所享有的合法權(quán)益和國家對商業(yè)秘密的管理制度。

（2）侵犯商業(yè)秘密犯罪的客觀方面。根據(jù)我國刑法第二百一十九條規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密犯罪有三種表現(xiàn)形式：一是以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。二是披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。三是違反約定或違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。

（3）侵犯商業(yè)秘密犯罪的主體。侵犯商業(yè)秘密犯罪的主體為一般主體，單位和個人均可構(gòu)成本罪。一般是因工作或業(yè)務(wù)聯(lián)系而可能接觸到商業(yè)秘密的單位及個人。

（4）侵犯商業(yè)秘密犯罪的主觀方面。侵犯商業(yè)秘密犯罪在主觀方面，多數(shù)是故意犯罪，但是，對于間接侵犯商業(yè)秘密而言，出于過失也可構(gòu)成本罪。

二、侵犯商業(yè)秘密犯罪案件的特點(diǎn)

（一）犯罪主體的相對確定性及多元性和復(fù)雜性

在侵犯商業(yè)秘密案件中，犯罪主體的相對確定性是指犯罪主體一般是因工作或業(yè)務(wù)聯(lián)系而可能接觸到商業(yè)秘密的單位和個人。多元性指犯罪組織形式多元、主體身份多元、職業(yè)多元和關(guān)系多元，有自然人犯罪，也有單位犯罪。作案主體身份可分為兩類：一類主要有商業(yè)秘密權(quán)利人單位工作人員，也有為權(quán)利人提供某種服務(wù)的外部人員，還有他的業(yè)務(wù)伙伴，付出使用費(fèi)后取得使用權(quán)的受讓方，以及以商業(yè)秘密作為投資或以此入股的權(quán)利

人的合資、合作伙伴等。另一類則主要是來自同行業(yè)的競爭對手。作案主體的職務(wù)，有工商企事業(yè)單位的廠長、經(jīng)理、高級管理人員和一般職員，也有對商業(yè)秘密權(quán)利人單位有監(jiān)督、檢查、調(diào)查和管理權(quán)的人(如工商行政管理人員、主管行政管理機(jī)關(guān)工作人員、稅務(wù)人員、審計人員)，還有上述單位離退休和轉(zhuǎn)調(diào)的人員；作案主體的關(guān)系，是指與商業(yè)秘密權(quán)利人(單位)關(guān)系而言，有內(nèi)部的關(guān)系，如商業(yè)秘密權(quán)利人單位與負(fù)有保密義務(wù)職工關(guān)系，或與投資人、股東的關(guān)系等，也有外部的關(guān)系，如委托合同關(guān)系、領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系、商業(yè)合作伙伴關(guān)系等。這些多元的形式、身份、職務(wù)、關(guān)系因素交織在一起，構(gòu)成了一件侵犯商業(yè)秘密犯罪主體的復(fù)雜案件。

（二）犯罪對象范圍的廣泛性和認(rèn)定的復(fù)雜性

根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，商業(yè)秘密主要指技術(shù)信息和經(jīng)營信息，社會不斷發(fā)展，新行業(yè)、新技術(shù)逐步涌現(xiàn)，商業(yè)秘密作為犯罪對象，其范圍正日趨擴(kuò)大，各種設(shè)計圖紙、計算機(jī)程序、電話信號等也成為商業(yè)秘密，在特定場合下，甚至一些談話內(nèi)容也成為了商業(yè)秘密。犯罪對象范圍的廣泛性決定了認(rèn)定的復(fù)雜性。目前，對什么是商業(yè)秘密還缺乏一個統(tǒng)一的可操作的標(biāo)準(zhǔn)。并且進(jìn)行認(rèn)定需要了解某方面的專業(yè)知識和技能，這就加劇了商業(yè)秘密認(rèn)定的復(fù)雜性。

（三）犯罪手段的多樣性、智能性、專業(yè)性、隱蔽性

市場經(jīng)濟(jì)的競爭越來越激烈，商業(yè)秘密作為打垮競爭對手的一個有力手段越來越得到商家的重視和青睞。一些不法商人沒有辦法在正常的商業(yè)競爭中打敗對手，就以種種不正當(dāng)手段獲取、使用、披露對手的商業(yè)秘密。經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步為這些不法分子實施犯罪提供了十分便利的條件，使得他們能夠根據(jù)侵犯對象的具體情況和不同特點(diǎn)，選擇不同的方式獲取其所需的商業(yè)秘密；計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)、激光描繪、等經(jīng)常被運(yùn)用的手段。作案手段表現(xiàn)出多樣性、智能性、專業(yè)性和隱蔽性。

（四）跨地域性增強(qiáng)，案件定性難

一般情況下侵犯商業(yè)秘密犯罪案件實施地和結(jié)果地不在同一地區(qū)，并且其犯罪的實現(xiàn)必須使商品進(jìn)入流通市場，也就造成了侵權(quán)實施地與利益實現(xiàn)地相分離，使其犯罪具有跨地域性。目前由于我國立法的原因，使得侵犯商業(yè)秘密案件定性難。《刑法》219條雖然明確規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密罪，最高人民檢察院、公安部也明確規(guī)定了追訴標(biāo)準(zhǔn)，但缺乏可操作性。首先缺乏權(quán)利人經(jīng)濟(jì)損失的計算標(biāo)準(zhǔn)；其次是最高人民法院的司法解釋，又把侵犯商業(yè)秘密罪列入自訴范圍，作為偵查機(jī)關(guān)，難以把握什么情況下應(yīng)是自訴，什么情況下應(yīng)是公訴。

三、侵犯商業(yè)秘密犯罪案件的偵查對策

（一）侵犯商業(yè)秘密案件的偵查策略

偵查侵犯商業(yè)秘密案件的一個最大難點(diǎn)就是如何將涉案的一系列專業(yè)技術(shù)問題和侵權(quán)人的犯罪具體情節(jié)用一定的量化指標(biāo)表示出來。例如，商業(yè)秘密的構(gòu)成要件中，相對秘密性、新穎性、保密措施和有一定價值是其最基本的因素，但這些基本因素的標(biāo)準(zhǔn)如何衡量需要注意；再如針對權(quán)利人由于嫌疑人侵犯商業(yè)秘密而遭受損失的

情況，如何采取一個可操作的量化指標(biāo)，既排除經(jīng)濟(jì)運(yùn)營大環(huán)境和小環(huán)境的影響因素，又能確實證明其所受的損失額是由嫌疑人的侵權(quán)行為造成的，這個指標(biāo)的確定對嫌疑人的定罪量刑都有重大影響。此外，侵權(quán)人所使用的技術(shù)信息和經(jīng)營信息是否就是權(quán)利人的商業(yè)秘密的實質(zhì)部分或其不可缺少的部分，侵權(quán)第三人的惡意或者善意的確定標(biāo)準(zhǔn)，對于侵權(quán)人在銷售含有商業(yè)秘密的產(chǎn)品中故意銷毀有關(guān)財務(wù)記錄的處理辦法等問題，對嫌疑人定罪量刑也有不可忽視的作用。這些都加重了偵查人員對此類案件調(diào)查取證的難度，采用何種證據(jù)以何種方式來恰如其分地證明犯罪嫌疑人的具體犯罪構(gòu)成是偵查人員在偵查中必須時刻加以思考的問題。

（二）侵犯商業(yè)秘密案件的偵查途徑

（1）從詢問檢舉人、控告人入手，展開偵查。許多侵犯商業(yè)秘密案件的線索是通過控告、檢舉揭露出來的，在立案之初，偵查人員應(yīng)當(dāng)反復(fù)細(xì)致地向控告人、檢舉人詢問與案件有關(guān)的詳細(xì)情況，同時，對他們所提供的材料進(jìn)行深入細(xì)致的分析研究，找出案件中存在的疑點(diǎn)。諸如以下方面可以作為偵查人員詢問的基本內(nèi)容：控告人、報案人與本案的犯罪嫌疑人關(guān)系；犯罪嫌疑人獲得商業(yè)秘密采取的方式、時間、地點(diǎn)、書面證明材料以及相關(guān)的證人；犯罪嫌疑人的人身、相貌、職業(yè)特征，有沒有確定的住所；針對檢舉人、控告人就是商業(yè)秘密權(quán)利人的情況，偵查人員還要詳細(xì)了解權(quán)利人對商業(yè)秘密的研制開發(fā)過程、運(yùn)用及所創(chuàng)造的價值等情況。針對不同的控告人、檢舉人，根據(jù)他們與本案犯罪嫌疑人的不同關(guān)系，偵查人員應(yīng)對他們所提供的情況和報案材料的真?zhèn)芜M(jìn)行辨別，特別要注意他們對某些事實的陳述（如所遭受的損失、商業(yè)秘密的運(yùn)用和所創(chuàng)造的價值）可能有言過其實的地方。

（2）從搜查勘驗有關(guān)場所入手，展開偵查。與侵犯商業(yè)秘密犯罪有關(guān)的犯罪現(xiàn)場，包括嫌疑人對商業(yè)秘密實施盜竊的現(xiàn)場、利用商業(yè)秘密進(jìn)行產(chǎn)品的設(shè)計和生產(chǎn)制造現(xiàn)場、銷售現(xiàn)場以及可能窩藏有與犯罪有關(guān)的書證物證的現(xiàn)場。對這些現(xiàn)場進(jìn)行勘驗的任務(wù)主要有兩個，一是盡可能發(fā)現(xiàn)犯罪線索；二是搜集與本案有關(guān)的犯罪證據(jù)。針對前者，偵查人員要通過現(xiàn)場勘驗查清嫌疑人的具體作案手法和特點(diǎn)，包含有商業(yè)秘密樣品的設(shè)計制作工藝及生產(chǎn)銷售情況，根據(jù)這些資料，連同已查證核實的報案材料和報案人的證言，為作案人進(jìn)行畫像，確定后期偵查工作展開的方向；針對后者，偵查人員將通過調(diào)查訪問、搜查獲得的人證、物證、書證同已有的證據(jù)材料進(jìn)行比對核實，從比對差異中發(fā)現(xiàn)線索、找出疑點(diǎn)，確定偵查方向。

（3）從委托有關(guān)部門對侵犯對象進(jìn)行鑒定入手，展開偵查。針對行為人侵犯的商業(yè)秘密主要是技術(shù)秘密的情況，偵查人員可以委托有關(guān)部門對此項技術(shù)秘密進(jìn)行鑒定，從分析技術(shù)秘密的鑒定結(jié)論人手，展開偵查。例如，一項技術(shù)秘密的成立，排除了該項技術(shù)成為專利的可能，因此，行為人對其使用的技術(shù)是專利技術(shù)而非權(quán)利人的技術(shù)秘密可能會成為行為人沒有侵犯權(quán)利人的商業(yè)秘密

的有效抗辯；保密措施的運(yùn)用和保密范圍的確定，有時也會成為一項技術(shù)秘密是否成立的決定性因素，因此，一項技術(shù)秘密成立的結(jié)論，在某種程度上是權(quán)利人運(yùn)用保密措施和確定保密范圍的結(jié)果，分析其泄密的原因，有時對偵查人員排查犯罪嫌疑人具有較大的幫助。此外，分析鑒定中有關(guān)技術(shù)秘密的存在形式、相關(guān)載體、制作工藝的結(jié)論，也有助于偵查人員確定偵查方向和范圍，排查犯罪嫌疑人，突破全案。

（4）從比對被侵權(quán)人和嫌疑人的生產(chǎn)經(jīng)營情況入手，展開偵查。針對行為人侵犯的商業(yè)秘密主要是經(jīng)營秘密的情況，偵查人員應(yīng)當(dāng)將權(quán)利人在受到嫌疑人侵犯其商業(yè)秘密前的生產(chǎn)經(jīng)營情況與侵權(quán)后的生產(chǎn)經(jīng)營情況進(jìn)行比對，從其差異中找到有利于本案突破的線索。這種差異可以量化為權(quán)利人在受侵權(quán)前后利用商業(yè)秘密進(jìn)行生產(chǎn)銷售有關(guān)產(chǎn)品所獲得的銷售收入之間的差額。這個量化的指標(biāo)可以估記嫌疑人利用權(quán)利人的經(jīng)營秘密進(jìn)行運(yùn)作的大致情況和非法銷售收入。

（5）從對行為人采取強(qiáng)制措施入手，展開偵查。對有確鑿證據(jù)表明實施了侵犯商業(yè)秘密的犯罪行為的嫌疑人采取強(qiáng)制措施，通過訊問來突破全案，也是偵查侵犯商業(yè)秘密案件中常用的一種方法。嫌疑人的口供，既可以印證偵查人員通過其他偵查手段所發(fā)現(xiàn)的書證、物證和人證，又可以幫助偵查人員發(fā)現(xiàn)本案的同案犯。特別是在嫌疑人實施侵犯商業(yè)秘密的犯罪以團(tuán)伙犯罪、單位犯罪居多的情況下，通過訊問重點(diǎn)犯罪嫌疑人來發(fā)現(xiàn)同案犯具有更為重要的意義。偵查人員采取這一手段要注意時機(jī)，一般說來，在本案其他線索的查證都沒有顯著效果并且又能確定本案的1～2個重點(diǎn)嫌疑人并需要通過他們找到本案其他主犯的時候，對重點(diǎn)嫌疑人采取強(qiáng)制措施進(jìn)行訊問時機(jī)最佳。

（三）侵犯商業(yè)秘密案件的取證措施

（1）通過詢問獲取證人證言和被害人陳述。證人證言和被害人陳述，是指知道案件有關(guān)情況的人，就所了解的案件情況，向偵查機(jī)關(guān)所作的陳述。侵犯商業(yè)秘密案件的被害人，一般是商業(yè)秘密的權(quán)利人，他們因侵權(quán)人對其合法擁有的商業(yè)秘密的侵犯而受到財產(chǎn)權(quán)益方面的重大損失;可能充當(dāng)本案證人的人員較多，主要有：控告人、檢舉人、鑒定人、商業(yè)機(jī)關(guān)人員、工商管理人員、企事業(yè)單位管理人員、中介人、關(guān)系人、傳播人、知情人、犯罪嫌疑人的親朋好友等等。這些人員，對于犯罪嫌疑入侵犯商業(yè)秘密的詳細(xì)情況都或多或少地有所了解，對證實犯罪人和提供證據(jù)線索作用巨大。但是，他們與犯罪嫌疑人的利害關(guān)系不同，這就決定了他們在本案中具有不同的作證態(tài)度。為此，偵查人員在調(diào)查證人、被害人時要講究詢問策略。針對不同作證態(tài)度的人員，選擇合適的時間、地點(diǎn)、方式進(jìn)行詢問，動員他們?nèi)鐚嶊愂雠c案件有關(guān)的情況。

（2）通過搜查、查封，扣押獲取書證、物證、視聽資料。對于己經(jīng)掌握的有關(guān)犯罪的場所，偵查人員要立即進(jìn)行搜查，并對搜查中發(fā)現(xiàn)與犯罪有關(guān)的書證、物證、視聽資料予以查封和扣押。這些書證、物證的種類形式多樣，內(nèi)容繁雜，根據(jù)它們在偵查中證明的內(nèi)容不同，主要有以下四個方面：一是表明行為人侵犯商業(yè)秘密行為存在的各種證據(jù)，如用于偷盜權(quán)利人商業(yè)秘密原件的作案

工具(計算機(jī)、電磁儀器、照相機(jī)等)、商業(yè)秘密有形載體的原件復(fù)制件(如各種技術(shù)資料、設(shè)計資料、設(shè)計圖紙、產(chǎn)品技術(shù)說明書、產(chǎn)品設(shè)計說明書、經(jīng)營信息資料、訂貨合同書、訂貨單、產(chǎn)品價格表、產(chǎn)品降價資料)、披露商業(yè)秘密的各種媒介、非法展示的包含商業(yè)秘密的產(chǎn)品和樣品、各種商品價格變化文件等。二是表明行為人實施上述行為在客觀上給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失或者造成特別嚴(yán)重后果的證據(jù)。如嫌疑人對包含有商業(yè)秘密產(chǎn)品的銷售記錄、會議記錄、有關(guān)嫌疑人獲利數(shù)額的各種會計憑證、賬目、與客戶進(jìn)行交易的合同等。三是表明行為人給商業(yè)秘密權(quán)利人造成特別嚴(yán)重后果行為或者具有其他從輕、減輕情節(jié)的證據(jù)。如大量存在的侵權(quán)商品實物、有關(guān)侵權(quán)商品的生產(chǎn)線等。四是表明行為人具有刑事主體資格的證據(jù)。如自然人的身份證、單位的工商登記注冊證明、法人單位和非法人單位的負(fù)責(zé)人身份證明等。對于嫌疑人存放在計算機(jī)、磁盤、錄音錄像帶、激光視盤中的有關(guān)犯罪信息，偵查人員在搜查時要制作這些信息的復(fù)制件，并對原件予以查封或者扣押。

（3）通過訊問獲取嫌疑人口供。鑒于侵犯商業(yè)秘密的犯罪主體的高智商和專業(yè)性，他們經(jīng)驗豐富、態(tài)度頑固，具有一定的反審訊伎倆，到案后，在審訊中往往避重就輕、不肯輕易交待罪行，這是訊問中較為困難的一面;但另一方面，正是由于他們文化層次較高，知道如果不老實交待問題的利害關(guān)系，這些人的悔罪心理特別嚴(yán)重，訊問人員容易通過家庭、子女之間的親情打動嫌疑人。因此，偵查人員在訊問這些犯罪嫌疑人時，特別要注意運(yùn)用訊問策略，在訊問前做好充分的計劃和準(zhǔn)備工作，選擇好訊問的重點(diǎn)對象和薄弱環(huán)節(jié)作為訊問的突破口，往往能起到瓦解犯罪嫌疑人拒供心理的作用。訊問集團(tuán)案件時，要攻其薄弱環(huán)節(jié)，進(jìn)行分化瓦解、各個擊破、利用矛盾來獲得口供。根據(jù)犯罪嫌疑人的口供印證其他犯罪嫌疑人的口供和查獲的證據(jù)，或以此為線索獲取新的證據(jù)，推進(jìn)偵查工作，及時破案。

（4）通過有關(guān)部門的鑒定獲取有關(guān)本案的鑒定結(jié)論。侵犯商業(yè)秘密的案件所涉及的專業(yè)性、技術(shù)性的問題比較多，偵查人員對于這些專業(yè)技術(shù)問題可以通過有關(guān)部門的鑒定獲取有關(guān)本案的鑒定結(jié)論。本案中所涉及的鑒定種類主要有技術(shù)鑒定(如侵權(quán)人使用的技術(shù)或者其實質(zhì)性要素是否由權(quán)利人的技術(shù)秘密構(gòu)成)、會計鑒定(如嫌疑人的賬目中針對包含有商業(yè)秘密的商品銷售記錄和會計賬冊中是否有虛假的成分)、價值鑒定(如侵權(quán)人銷售包含有商業(yè)秘密的產(chǎn)品的非法獲利數(shù)額究竟是多少)、商業(yè)秘密鑒定(如嫌疑人侵犯的對象是否就是法定的商業(yè)秘密)。

（5）通過現(xiàn)場勘查獲得現(xiàn)場勘查筆錄。對于通過搜查犯罪嫌疑相關(guān)現(xiàn)場所發(fā)現(xiàn)的各種贓款、贓物和有關(guān)的書證的種類、數(shù)額以及查獲情況，應(yīng)制作現(xiàn)場勘查筆錄，作為上述證據(jù)是從犯罪嫌疑人的有關(guān)現(xiàn)場搜查而來的證據(jù)，從而證實犯罪嫌疑人實施了犯罪。

四、辦理侵犯商業(yè)秘密犯罪案件應(yīng)當(dāng)注意的幾個問題

（一）商業(yè)秘密如何界定問題

商業(yè)秘密是研究侵犯商業(yè)秘密罪的核心內(nèi)容?！缎谭ā返诙僖皇艞l第三款對商業(yè)秘密的定義是采納了現(xiàn)行的《反不正當(dāng)競爭法》第十條的規(guī)定而來的。而根據(jù)1995年11月23日國家工商行政管理局發(fā)布的《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》第二條第五款規(guī)定：商業(yè)秘密的對象包括設(shè)計、程序、產(chǎn)品配方、制作方法、管理訣竅、客戶名單、等信息。張玉瑞著作的《商業(yè)秘密法學(xué)》中將商業(yè)秘密定義為：“公民、法人和其他組織保有的有關(guān)其社會競爭和物質(zhì)利益的、符合保護(hù)商業(yè)秘密法律規(guī)定的信息”，并指出其外延主要包括技術(shù)秘密、經(jīng)營秘密、專有技術(shù)、保密信息和其他秘密。其他還有人認(rèn)為商業(yè)秘密知識技術(shù)信息與經(jīng)營信息，其中技術(shù)信息僅限于工業(yè)技術(shù)秘密，經(jīng)營信息限于對整個生產(chǎn)過程起關(guān)鍵作用或?qū)灰仔袨槠饹Q定作用的重大經(jīng)營信息。商業(yè)秘密定義的不確定，對于我們認(rèn)定侵犯商業(yè)秘密罪造成了很大的困難。

（二）要注意區(qū)分罪與非罪的界限

根據(jù)《刑法》第二百一十九條的規(guī)定，構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪的要件關(guān)鍵是給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失，這也是區(qū)分罪與非罪的根本標(biāo)志。若行為人違反規(guī)定侵犯了他人的商業(yè)秘密，但沒有給權(quán)利人造成重大損失，則不認(rèn)為是犯罪，只能按照《反不正當(dāng)競爭法》、《合同法》、《民法通則》等相應(yīng)的規(guī)定予以必要的民事、行政制裁。因此，如何認(rèn)定“造成重大損失”非常重要。但在司法實踐中如何認(rèn)定“造成重大損失”也一直無法律明文規(guī)定，也無司法解釋對其進(jìn)行闡述。根據(jù)《刑法》精神，這里的損失可以是物質(zhì)上的，也可以是精神上的；可以是直接的，也可以是間接的。

（三）利用“跳槽”人員技術(shù)是否構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪

現(xiàn)在是市場經(jīng)濟(jì)時代，人才流動已是最常見的事，據(jù)北京一項調(diào)查表明，北京30歲以下的人平均3年換一個工作，而上海地區(qū)是2年。人員的頻繁流動帶來了一個非常突出的問題，即商業(yè)秘密應(yīng)如何保密，新單位利用“跳槽”人員的技術(shù)是否構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密。而對于員工特別是技術(shù)人員、營銷人員，新單位看重的必然是他的特長（即該人的專業(yè)知識、技術(shù)、經(jīng)營能力、經(jīng)營信息等），這是否屬于侵犯商業(yè)秘密則成了人們關(guān)注的焦點(diǎn)。偵查部門一般認(rèn)為：對于這種行為是否構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密關(guān)鍵并不在于收人單位的出發(fā)點(diǎn)、目的或最終給原單位造成的損失，而在于所使用的“跳槽”人員的技術(shù)、信息是否屬于商業(yè)秘密，該商業(yè)秘密是否屬于原單位所擁有。若使用的“跳槽”人員的技術(shù)、信息并不是商業(yè)秘密或雖是商業(yè)秘密但屬“跳槽”人員個人所有，也就不可能構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪。