德國刑法的發(fā)展
——淺談《德國刑法學(xué)：從傳統(tǒng)到現(xiàn)代》

廖曉歡

(西北政法大學(xué) 陜西 西安 710000)

德國刑法的發(fā)展
——淺談《德國刑法學(xué)：從傳統(tǒng)到現(xiàn)代》

廖曉歡

(西北政法大學(xué) 陜西 西安 710000)

《德國刑法學(xué)：從傳統(tǒng)到現(xiàn)代》集結(jié)了德國維爾茲堡大學(xué)法學(xué)院希爾根多夫教授近二十多年的重要論文。這是一本能夠反映德國刑法學(xué)研究的理論現(xiàn)狀，并為我們勾畫出德國刑法學(xué)研究的理論走向的著作，其中囊括了對(duì)刑法基礎(chǔ)理論問題以及各種總論、分論問題的研究。作者將書的內(nèi)容分為六部分，分別為刑法哲學(xué)、刑法教義學(xué)、互聯(lián)網(wǎng)和計(jì)算機(jī)刑法、醫(yī)事刑法、經(jīng)濟(jì)刑法和比較刑法，并從這六編的角度出發(fā)，分析了德國刑法學(xué)的演變與研究問題，對(duì)于我國的刑法學(xué)研究具有重要參考價(jià)值。

德國；德國刑法；刑法學(xué)

1 刑法哲學(xué)編

什么是法學(xué)基礎(chǔ)研究？作者認(rèn)為“法學(xué)基礎(chǔ)研究在書中作為上位概念包括了法律制度史、法哲學(xué)、法學(xué)理論以及其他一些源自實(shí)踐的學(xué)科。這些基礎(chǔ)專業(yè)的共同點(diǎn)在于，它們并不像法律適用那樣涉及解釋法律規(guī)范以及法律規(guī)范在一些個(gè)別事實(shí)中的適用。與法學(xué)基礎(chǔ)研究相對(duì)應(yīng)的，對(duì)現(xiàn)有法律規(guī)劃進(jìn)行系統(tǒng)化理解、闡明以及分析是法教義學(xué)的核心。

2 刑法教義學(xué)編

2.1 刑法教義學(xué)的定義

在德國刑法學(xué)中，對(duì)于刑法學(xué)的表述，存在三個(gè)概念，一是整體刑法學(xué)，二是刑法教義學(xué)，三是刑法理論。整體刑法學(xué)相當(dāng)于刑事法學(xué)，包括犯罪與刑罰相關(guān)的各個(gè)學(xué)科。刑法教義學(xué)是狹義上的刑法學(xué)，它采用德國的教義學(xué)的分析方法，對(duì)刑法法規(guī)進(jìn)行系統(tǒng)敘述。而刑法理論，則可以說是刑法教義學(xué)的代名詞。

2.2 德國刑法體系

德國有關(guān)刑法體系構(gòu)建的現(xiàn)代討論通常要追溯到恩斯特·貝林，他在1906年將犯罪劃分為構(gòu)成要件符合性、違法性以及罪責(zé)。之后，弗蘭茨·馮·李斯特將這個(gè)概念應(yīng)用到了他編寫的第一版《德國刑法教科書》中。

關(guān)于刑法體系論的討論，作者還著重強(qiáng)調(diào)以下重要結(jié)果：刑法概念并不是先天就給定的，而是隨著時(shí)間的流逝而變化，而且可以通過適當(dāng)?shù)亩x有針對(duì)性地加以明確。因此，刑法的理性就在于它的概念構(gòu)成以及體系論都以刑罰目的為導(dǎo)向。德國刑法體系的優(yōu)點(diǎn)在于對(duì)在標(biāo)準(zhǔn)體系中呈現(xiàn)的教義問題存在大量的解決方法，一代又一代的德國刑法學(xué)家擬定出解決方法，并對(duì)這些方法論進(jìn)行理論審核，再在實(shí)踐案例中予以檢驗(yàn)。而它的另一個(gè)優(yōu)點(diǎn)則在于其遠(yuǎn)離政治性，也可稱之為政治中立性。德國的犯罪論體系是以法治國為目的而設(shè)定的，這就意味著預(yù)先設(shè)定審核結(jié)構(gòu)，法庭判決也要符合這種結(jié)構(gòu)，以盡可能地排除法律適用的恣意性。

3 互聯(lián)網(wǎng)和計(jì)算機(jī)刑法編

在過去的20年中，計(jì)算機(jī)及網(wǎng)絡(luò)刑法逐漸發(fā)展成為刑法中一個(gè)新的分支。當(dāng)今科學(xué)和技術(shù)的進(jìn)步對(duì)社會(huì)的意義重大，人們經(jīng)常直接稱當(dāng)今社會(huì)為“知識(shí)社會(huì)“。因此，人們認(rèn)為，所有形式的知識(shí)中，如傳統(tǒng)知識(shí)、宗教知識(shí)、某些精英的特殊知識(shí)等，有深厚基礎(chǔ)的科學(xué)知識(shí)具有最為重要的意義。在現(xiàn)代的背景下，信息法的首要任務(wù)就是新技術(shù)的發(fā)展要符合有效的法律，在這個(gè)過程中，人們?cè)噲D把握和理解重要的新的法律問題，對(duì)其進(jìn)行分析并以現(xiàn)有生效為基礎(chǔ)對(duì)這些問題進(jìn)行解答。信息法的第二個(gè)任務(wù)在于使得技術(shù)發(fā)展的參與人員站在法律的一邊，研究、發(fā)展、制造以及設(shè)立標(biāo)志都必須要符合法律的規(guī)定。第三個(gè)任務(wù)在于政治指導(dǎo)。這是從未來法的角度出發(fā)，提出的問題是對(duì)現(xiàn)有規(guī)范的重新立法或者至少是是否有必要進(jìn)行改革，從而能夠應(yīng)對(duì)新的技術(shù)發(fā)展所凸顯的問題。

4 醫(yī)事刑法、經(jīng)濟(jì)刑法與比較刑法編

4.1 醫(yī)事刑法中的對(duì)克隆的思考

人們將無性繁殖后代的做法統(tǒng)稱為克隆。而在生物醫(yī)學(xué)飛速發(fā)展的現(xiàn)在，克隆無疑應(yīng)用于遺傳工程和生殖醫(yī)學(xué)的諸多領(lǐng)域。最近，克隆哺乳動(dòng)物取得的成果引發(fā)了一些問題，即克隆技術(shù)是否以及在多大范圍內(nèi)也能夠被應(yīng)用到和人有關(guān)的領(lǐng)域中。一些關(guān)于克隆的做法并不值得向往。它們不符合我們關(guān)于人的平等和正義的觀念。但僅僅因?yàn)槊黠@的濫用和無節(jié)制就籠統(tǒng)地譴責(zé)克隆技術(shù)是不適當(dāng)?shù)摹?/p>

4.2 經(jīng)濟(jì)刑法中的反腐

德國刑法學(xué)界近幾年關(guān)于“刑事合規(guī)性”這一主題作了深刻討論?！靶淌潞弦?guī)性”意味著對(duì)刑法規(guī)范尤其是一國現(xiàn)行法律規(guī)范中所包含的命令規(guī)范與禁止規(guī)范的遵守。書中列出了作者研究的相關(guān)結(jié)論。

其一，如果將“合規(guī)性規(guī)則”理解為所有用來消除或者至少是減輕刑罰風(fēng)險(xiǎn)的措施，這樣的話，合規(guī)性措施的數(shù)量便是無限的。在反腐敗斗爭(zhēng)的問題上也是如此。其二，選擇哪種合規(guī)性措施和合目的性的問題；在不同的國家以及不同的文化背景中，每一種合規(guī)性措施的意義也會(huì)不盡相同。其三，除了按照法律部門來劃分合規(guī)性措施外，也應(yīng)該按其所適用的領(lǐng)域來劃分。這樣一來，就可以提高合規(guī)性研究的實(shí)踐性。其四，合規(guī)性措施能夠更有效地被使用在控制員工明顯有誤的行為上。即應(yīng)當(dāng)考慮包括組織內(nèi)部的一般性注意規(guī)范以及對(duì)一般道德規(guī)范的擴(kuò)展。

4.3 比較刑法

目前，德國刑法比較整體上存在不足，與民法相比還缺乏單獨(dú)的刑法比較教科書。雖然在刑法案例中越來越多地牽涉到涉外關(guān)系，但刑法比較在法學(xué)教育中并沒有引起足夠的重視。不過，一些德國大學(xué)已經(jīng)開始在法學(xué)教育中將法律比較予以制度化。

5 結(jié)論

希爾根多夫教授從六個(gè)方面對(duì)德國刑法從傳統(tǒng)到現(xiàn)代的變化作了大致的分析說明，也列出了時(shí)下德國刑法學(xué)界相關(guān)的熱門問題，為我們勾勒出了德國刑法學(xué)界的現(xiàn)狀。中國是一個(gè)有著特殊歷史、文化和政治體制的大國。它與西方的體制有著本質(zhì)區(qū)別。所以，并不是所有德國的法律體系都可以被接受并適用于中國。而與分論相比，刑法總論的結(jié)構(gòu)與教義闡釋更容易被中國刑法學(xué)界接受。德國是歐洲的核心，而中國則是則是日益崛起的國際力量，所以不論是德國亦或是中國，都對(duì)刑法的國際和和諧化有著特殊的責(zé)任。

[1] 埃里克·希爾根多夫：《德國刑法學(xué)：從傳統(tǒng)到現(xiàn)代》，北京大學(xué)出版社，2015年版，第1頁。

[2] 埃里克·希爾根多夫：《德國刑法學(xué)：從傳統(tǒng)到現(xiàn)代》，北京大學(xué)出版社，2015年版，第8頁

[3] 埃里克·希爾根多夫：《德國刑法學(xué)：從傳統(tǒng)到現(xiàn)代》，北京大學(xué)出版社，2015年版，第24頁

[4] 埃里克·希爾根多夫：《德國刑法學(xué)：從傳統(tǒng)到現(xiàn)代》，北京大學(xué)出版社，2015年版，第35頁

[5] P.Weigngart,Wissenschaftssozioligie,2003,S.7f

廖曉歡(1992.09-)，女，漢族，湖南衡陽人，西北政法大學(xué)在校研究生。

D93

A

1672-5832(2016)05-0229-01