現(xiàn)代法律之殤——電信詐騙

陳秋紅

摘 要：本文通過對現(xiàn)代電信詐騙泛濫、受害人悲劇頻發(fā)的法律現(xiàn)狀入手，通過概念分析和理論分析，在理論與實踐中找突破口，指出打擊電信詐騙的關(guān)鍵在于路徑阻斷，并據(jù)此通過信息制度設(shè)計提出電信詐騙預防與制裁建議。

關(guān)鍵詞：電信詐騙；信息；路徑阻斷

一、引言

電信詐騙在當今世界已經(jīng)濫觴，手段之多，范圍之廣令人驚愕。國家打擊力度層層加碼，電信詐騙卻依然雨后春筍遍地可見。防騙宣傳鋪天蓋地，上當受騙的受害人數(shù)量仍在攀升，危害嚴重，不可謂不是中國如火如荼的法治建設(shè)的瓶頸，不可謂不是現(xiàn)代法律之殤，在完善執(zhí)法漏洞之際，找出解決電信詐騙關(guān)鍵環(huán)節(jié)迫在眉睫。

二、現(xiàn)狀分析

中國企業(yè)家雜志（新華社：鄒偉、鄭良、劉良恒、葉前2016年9月15日發(fā)）指“出近10年來，我國電信詐騙案每年以20%-30%的速度快速增長。2015年全國公安機關(guān)共立電信詐騙案件35.5萬起，同比上升36.4%，造成損失114.2億元。2013年至今，全國共發(fā)生被騙千萬元以上的電信詐騙案件104起，百萬元以上的案件2392起。”在網(wǎng)絡(luò)碎片化侵入社會生活的背景下，詐騙手段多樣多邊，內(nèi)容和對象精準，范圍廣泛。政府對電信詐騙“全面宣戰(zhàn)”嚴厲打擊，社會“全民武裝”積極防騙。從手段上總結(jié)經(jīng)驗，從時間上分析規(guī)律，從立法和電信金融制度上加強“防火墻”建設(shè)，如此官民一致仍對電信詐騙顯得捉襟見肘。臺灣國際電信詐騙犯被遣送回國、多個詐騙村爆出、徐玉玉等被害人慘劇發(fā)生，不斷擾亂社會生活秩序和社會經(jīng)濟秩序，打擊電信詐騙刻不容緩。如此捉襟見肘又刻不容緩的現(xiàn)狀讓我們不得不思考從源頭打擊電信詐騙，即預防與制裁的制度設(shè)計理論研究。

三、概念與特點分析

理論研究的基礎(chǔ)是概念研究，首先必須深入分析電信詐騙的概念與特點。電信詐騙屬于詐騙的一種，它由“電信”和“詐騙”兩個部分組成，因而也綜合了這兩個方面的特征。

（一）衍生于詐騙而分解。詐騙倫理基礎(chǔ)是“人性惡”論。詐騙行為自古以來便存在，由主體、內(nèi)容、手段、對象構(gòu)成。它最初衍生于騙。圣經(jīng)記載上帝對亞當說智慧樹上的果實不可吃，如若吃了，必定死亡，結(jié)果夏娃受了蛇的誘惑，吃了智慧果并讓亞當也吃了。事實證明，亞當夏娃沒有死，而是能明白是非善惡，知道羞恥。這大概是西方最早的“騙”例。圣經(jīng)又記載雅各趁著他兄弟以掃饑餓而趁機用扁豆湯換取了他的長子名分。這大概是西方早期歷史上最驚人的騙局了，以小騙大。謊言是騙的最原始形式，謊言也就是一句話的問題，騙也就具有低成本的特點。詐騙的基本構(gòu)成是主觀和客觀構(gòu)成。主體和對象是人，因而也就具有主觀性。騙是由于獲取利益的驅(qū)動，多為財產(chǎn)性利益，受騙者由于保護利益的驅(qū)動，包括自己和他人的生命財產(chǎn)既得利益或可得利益。詐騙的內(nèi)容和手段則是客觀的，受具體案件和社會物質(zhì)條件的約束。詐騙可以分為三個基本層次：第一層次是一般的欺騙、說謊行為，第二個層次是普通違法侵權(quán)行為，第三個層次是犯罪行為。這主要是根據(jù)詐騙的危害程度進行的分類，由弱到強。三個層次的主線是侵犯的法益相同，即誠信價值和受害人的財產(chǎn)或其他利益。第三個層次的詐騙，又是狹義的詐騙，即刑法中規(guī)定的詐騙，具有社會規(guī)范最后一道防線性質(zhì)。詐騙表現(xiàn)形式的本質(zhì)在于詐騙手段，詐騙手段是詐騙的關(guān)鍵要素，具有時間和空間雙維度性。時間維度是指詐騙從古至今存在縱線的維度，它從簡單的口頭到書信、合同、信用卡、保險單、網(wǎng)絡(luò)，隨語言載體新形式而不斷縱向展開?？臻g維度是指詐騙從手段上定性詐騙區(qū)別于與其他行為如偷竊、搶劫、綁架等侵害他人人身財產(chǎn)利益的行為，或信用卡詐騙、合同詐騙、保險詐騙、招搖撞騙等帶有欺騙性質(zhì)的行為。

（二）基于電信技術(shù)而生成。電信包括電話、網(wǎng)絡(luò)、短信等方式，是現(xiàn)代通信技術(shù)的發(fā)展成果，是信息技術(shù)革命的產(chǎn)物?？梢詮闹黧w、技術(shù)、信息三個方面分析電信技術(shù)的概念與特點。主體上，電信技術(shù)源于廣大群體方便的需求，目的是將縮短現(xiàn)實交流距離實現(xiàn)遠程交流，以傳遞人與人的信息為基本形式。信息是傳遞的載體，這種信息囊括每個個體不斷生成的信息，具有時間空間內(nèi)容的爆炸性，而這種信息是以個體定點定人三維標準碎片化形式存在的。技術(shù)上，電信是信息技術(shù)的產(chǎn)物，包括一切信息技術(shù)的特點，如更新?lián)Q代快、技術(shù)含量高、發(fā)展具有無限延展性。所有這些特點使得廣泛遠程群體的信息爆炸內(nèi)容在電信網(wǎng)中以碎片化的形式存在。

四、預防與制裁

從運作模式不難看出詐騙運行模式是主體、對象和路徑。電信與詐騙交叉生成電信詐騙，其糅合了電信與詐騙的特征。打擊詐騙的有力突破點并非各個擊破而是集中力量阻斷路徑。首先在犯罪主體控制上，涉及到立法、執(zhí)法、司法、守法等法制建設(shè)的各個環(huán)節(jié)，涉及思想與制度層面，也不止于法律層面，還涉及到經(jīng)濟、教育、文化等社會層面。其次在犯罪對象控制上，過度防范是對誠信危機的加劇、對社會關(guān)系的惡化、對人性惡理論的全面投降。最后電信詐騙的表現(xiàn)形式的本質(zhì)是手段，手段承載的基本內(nèi)容是信息，打擊電信詐騙的最佳政策是信息制度建設(shè)。當路徑得到阻斷，主體與對象就難以連結(jié)，詐騙行為也就難以成就。

阻斷途徑的制度設(shè)計在三大方面。第一，建立個人信息保存制度。每一個社會個體都是獨一無二的存在，姓名、電話、住址、身份證、家庭成員、工作、民族以及發(fā)生的事件將這個個體定位于世界。所有這些內(nèi)容都構(gòu)成個人信息。每個個體都是群體的個體，家庭、單位、團體、國家、組織，每個個體都將自己的信息登入這些集體證明其身份屬性或證明其利益屬性。由此而衍生出各種機構(gòu)、團體、企業(yè)、單位的信息登記，如政府部門登記收錄信息、學校學生登記信息、醫(yī)療機構(gòu)患者信息、金融機構(gòu)客戶信息、社會團體成員信息、公司員工信息、商店會員登記信息。作為信息保存的政府部門、學校醫(yī)院等事業(yè)單位、銀行等金融機構(gòu)、社會團體、公司、商店必須承擔保存與合理使用的責任：首先建立這些單位職工信息保密制度文化，對泄漏信息的職工進行紀律處分。其次完善信息處理程序保障，對信息的獲取要求手段合法、對信息的交接登記手續(xù)齊全。最后對過期信息要立即毀滅不得倒賣，要密切監(jiān)督這一程序的處理。第二，提升信息防泄漏技術(shù)。一方面在預防上，現(xiàn)代信息社會，許多信息已經(jīng)不止于紙質(zhì)，還存在與網(wǎng)上。而網(wǎng)絡(luò)作為具有無限延展性的技術(shù)，黑客與復制把信息置于危險境地。多數(shù)單位注重檔案的保存卻忽視網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的安全防范，以為網(wǎng)絡(luò)密碼是保險，對“白客”的忠告視而不見。各單位應當加強網(wǎng)絡(luò)漏洞修補，必須與專業(yè)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)人員形成新的合作模式。常見的有：1、聘任制：適用于政府機構(gòu)、事業(yè)單位和規(guī)模大業(yè)務多的公司。2、合同制：根據(jù)特定的網(wǎng)絡(luò)設(shè)計或安全漏洞任務建立，屬于定期模式。3、隨意制：單位定期逛“白客”論壇，發(fā)現(xiàn)本單位網(wǎng)絡(luò)安全漏洞后與具體發(fā)現(xiàn)者面議的形式。另一方面在制裁上，對非法獲取和倒賣信息的制裁與打擊也不可放松。第三，消除信息不對稱的制度障礙。受騙者受騙的最大原因是信息的不對稱，表現(xiàn)在：1、不知道親人是否發(fā)生事件，如交通事故。2、不知道機構(gòu)政府手續(xù)，如無預付款。3、不知道技術(shù)花樣，如篡改來電電話號碼顯示。4、不知道是違法犯罪，如貪便宜分贓或購入非法財物。5、不知道是不科學的，如迷信神醫(yī)。解決的途徑包括：1、規(guī)范署名通知形式，對冒名發(fā)送通知信息者在電信實名制基礎(chǔ)上建立信用記錄，不良記錄到達一定程度則進行通告或罰款處罰。2、建立公告信息系統(tǒng)，對每個基層單位和組織公布政府和金融機構(gòu)等辦事程序，以備查詢。3、鼓勵技術(shù)、法律、科學宣講欄目，舉辦詐騙與防范文藝活動，消減知識信息不對稱。

電信詐騙是現(xiàn)代法律之殤，更是現(xiàn)代信息法律制度之殤。當傳統(tǒng)詐騙結(jié)合現(xiàn)代電信的時候，傳統(tǒng)的各個擊破打擊手段遠遠不夠，只有從關(guān)鍵即路徑上阻斷，從信息上進行管制的制度建設(shè)才是最佳良方。

參考文獻：

[1] 尼葛洛龐帝，胡勇譯.數(shù)字化生存[M].海南出版社，1997

[2] 張明楷.法益初論[M].中國政法大學出版社，2003

[3] 邊沁，時殷弘譯.道德與立法原理導論[M].商務印書館，2000

[4] 查先進.信息政策與法規(guī)[M].科學出版社，2004