建設(shè)施工合同約定對工程造價鑒定的影響

王美英

摘要：近年來，隨著市場主體經(jīng)濟關(guān)系越來越復雜，工程造價糾紛也不斷增加，特別是工程造價強調(diào)由市場競爭形成建筑工程施工發(fā)包與承包價，建設(shè)施工合同約定對工程造價鑒定的合法性、獨立性、公正性和客觀性影響的重要性進一步提高。

關(guān)鍵詞：工程造價;鑒定;約定

一、工程造價鑒定的概念和原則

（一）工程造價鑒定的概念

所謂工程造價鑒定是指工程造價咨詢企業(yè)授受國家、政府等有權(quán)機關(guān)或機構(gòu)的委托，對糾紛項目的工程造價以及由此延伸而引起的經(jīng)濟問題，依據(jù)其建設(shè)工程造價方面的專門知識和技能進行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動。

（二）工程造價鑒定的原則

1.合法性原則

合法性原則是指建設(shè)工程造價鑒定活動必須嚴格遵守國家法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，這一原則是評判鑒定過程與鑒定結(jié)論是否具備證據(jù)效力的前提。在立法和鑒定過程中主要體現(xiàn)為：鑒定活動主體合法，鑒定資料合法，鑒定程序合法，鑒定范圍、方法與標準合法，鑒定意見書合法。

2.獨立性原則

獨立性原則是指鑒定活動必須獨立、中立進行，以保障鑒定結(jié)論的客觀性、科學性、公正性。從本質(zhì)上講，鑒定活動是鑒定受托人提供證據(jù)的活動，而鑒定受托人的鑒定活動堅持獨立性原則是基于科學技術(shù)自身的特殊性和鑒定結(jié)論的證據(jù)要求，鑒定活動的獨立性原則主要體現(xiàn)在五個方面：鑒定機構(gòu)組織獨立，鑒定人員工作獨立，鑒定機構(gòu)之間獨立，鑒定人員的鑒定操作技術(shù)獨立，正確理解和處理鑒定活動堅持獨立性原則與依法接受法律監(jiān)督之間的關(guān)系。

（三）公開性原則

公正性原則是指立場公正、行為公正、程序公正、方法公正、鑒定意見實體公正。公正性原則是鑒定結(jié)論意見和鑒定活動的服務(wù)對象—訴訟、仲裁、調(diào)解活動所追求的目的之一。鑒定公正性原則體現(xiàn)在以下方面：鑒定立場公正，鑒定行為公正，鑒定程序公正，鑒定方法公正，鑒定實體公正。

（四）客觀性原則

客觀性原則是指鑒定意見要以客觀性和科學性為前提。鑒定是鑒定人員運用科學技術(shù)或者專門知識對糾紛涉及的專門性問題進行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動。

二、建設(shè)施工合同約定對工程造價鑒定的影響

（一）當合同約定有效時的工程造價鑒定的影響

在鑒定項目合同約定有效的情況下，鑒定應(yīng)采用當事人合同約定的計價方法。除非合同糾紛各方另行達成一致約定，否則不得采用不符合原合同約定的計價方法作出鑒定意見，也不得修改原合同計價條件而作出鑒定意見。

（二）當合同約定有分歧時工程造價鑒定的影響

糾紛項目的合同、工程量清單、洽商、變更、索賠、工程報價單或結(jié)算書等相關(guān)文件往往存在瑕疵，影響有效性的原因十分復雜，《建設(shè)工程造價鑒定規(guī)程》規(guī)定：糾紛各利益方對國家計價規(guī)定的理解有分歧時，應(yīng)共同提請國家有權(quán)機關(guān)解釋，鑒定人員不應(yīng)越權(quán)解釋并用于鑒定，當其解釋仍然不能解決分歧時，應(yīng)將糾紛方分歧及國家機構(gòu)的解釋提請鑒定委托人鑒別和判斷，當鑒定委托人要求鑒定方作出鑒別和判斷時，鑒定方才可作出鑒別和判斷。而對合同約定的理解有分歧或合同約定本身有缺陷、事實不清、依據(jù)不足時，應(yīng)提請鑒定委托人決定。如果鑒定委托人沒有要求鑒定方作出鑒別和判斷，鑒定方不應(yīng)主動作出鑒別和判斷，應(yīng)采用鑒定委托人作出的鑒別和判斷，記錄入鑒定說明中并據(jù)此作出鑒定;如果鑒定委托人要求鑒定方自行作出鑒別和判斷，鑒定方可依據(jù)建設(shè)科學技術(shù)和造價、經(jīng)濟專門知識，對指定項目進行鑒別和判斷，并據(jù)此提供鑒定意見。

（三）當按合同無法計價時工程造價鑒定的影響

如果當事人糾紛項目的合同出現(xiàn)如下情況，鑒定受托人可以事實為依據(jù)，根據(jù)國家法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件、有權(quán)機關(guān)發(fā)布的標準和本規(guī)程有關(guān)規(guī)定，獨立選擇適用的計價依據(jù)和方法形成鑒定意見，選擇計價依據(jù)和方法的理由應(yīng)在成果文件中表述：

1.合同無效;

2.合同對計價依據(jù)和方法約定不明;

3.合同約定的計價依據(jù)和方法無法對糾紛部分進行鑒定。

（四）各種合同性文件效力的認定

鑒定機構(gòu)在開展鑒定工作之前應(yīng)首先確定合同性文件的解釋程序。

在遵守國家法律、法規(guī)及規(guī)范，糾紛項目各個合同性文件合法、有效及具有優(yōu)先解釋順序約定的前提下，對合同約定了優(yōu)先解釋順序的項目，按照其約定的優(yōu)先解釋順序開展鑒定。對合同沒有約定優(yōu)先解釋順序的項目，鑒定機構(gòu)宜提請鑒定委托人指定優(yōu)先解釋順序，鑒定委托人要求受托人確定合同優(yōu)先解釋順序的，宜選擇如下優(yōu)先解釋順序：

1.合同協(xié)議書;

2.中標通知書;

3.投標書及其附件;

4.合同專用條款;

5.合同通用條款;

6.標準、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件;

7.圖紙;

8.工程量清單;

9.工程報價單或預(yù)算書;

當上述文件不全時，其順序依然有效。

在合同履行中，當事人有關(guān)工程的洽商、變更、索賠等書面協(xié)議或文件的解釋順序按時間排序，后立的文件優(yōu)先于先立的文件。

《中華人民共和國合同法》第八條規(guī)定：“依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應(yīng)當按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同?！?《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法（建設(shè)部令第16號）第三條規(guī)定：建筑工程施工發(fā)包與承包價在政府宏觀調(diào)控下，由市場競爭形成。由此可見，建設(shè)施工合同約定是工程造價鑒定的基礎(chǔ)，是工程造價實施鑒定的主要依據(jù)，應(yīng)當按照合同的約定堅持合法性、獨立性、公正性和客觀性原則，將工程造價的鑒定過程和結(jié)論合法化、公平化。