中國跨國并購與反壟斷研究及啟示

南京師范大學 付悅

中國跨國并購與反壟斷研究及啟示

南京師范大學 付悅

資源無國界，商業(yè)亦無邊界?？鐕①徸鳛閲H對外直接投資的重要方式之一，對我國“走出去”戰(zhàn)略和經(jīng)濟持續(xù)發(fā)展的影響日益加深。本文基于中國反壟斷和跨國并購的案例，研究中國如何做到在維護本土經(jīng)濟發(fā)展的同時也讓優(yōu)秀的民族企業(yè)開辟出走向世界市場的道路，對此可得出我國在跨國并購及反壟斷領(lǐng)域受到的啟示，從而扶持本國企業(yè)走向世界，發(fā)展壯大。

跨國并購 反壟斷 現(xiàn)狀 啟示

外資并購是一把“雙刃劍”，各國在獲得更多資源和機遇的同時，也面臨著壟斷、過度競爭、本土產(chǎn)業(yè)遭排擠的風險。越來越多的國家逐漸重視起跨國并購的深層影響，因此各國的《反壟斷法》日益完善，國際間的反壟斷合作加深，風險防范機制更成熟，資信審查更嚴格，跨國并購的合法性也受到了更多的法律規(guī)制。如何規(guī)避開放帶來的壟斷壓力又讓本國企業(yè)拓寬海外市場成為了世界性的議題。

2015年第三個季度的全球跨國并購統(tǒng)計指出，當年全球企業(yè)并購總金額或創(chuàng)新高，而美國媒體指出隨著歐元走低，中國進入收購歐洲企業(yè)的強勢期。由此看出，中國在跨國并購領(lǐng)域面臨著機遇與危機的雙重挑戰(zhàn)，因此安全的國家經(jīng)濟環(huán)境尤為重要。與此同時，在面對發(fā)達國家以及歐盟等反壟斷調(diào)查時，我國民族企業(yè)也應提前做好應對準備，才能實現(xiàn)本土和海外市場的“雙贏”。

1 中國反壟斷的現(xiàn)狀

1.1 中國反壟斷概況

中國在改革開放之前實行的計劃經(jīng)濟由政府集中決策，這樣非自由的市場是不會存在壟斷的。而改革開放之后，市場經(jīng)濟下商品和服務的生產(chǎn)及銷售完全由自由市場的自由價格機制所引導，競爭加劇，企業(yè)并購在我們的經(jīng)濟發(fā)展中地位越發(fā)顯著，國家也開始鼓勵企業(yè)并購，反壟斷的相關(guān)法律法規(guī)也陸續(xù)出臺。

縱觀我國反壟斷的歷史，自2008年頒布《反壟斷法》以來時間較短。但從沒有競爭法到《反不正當競爭法》的出現(xiàn)，再到《反壟斷法》的正式實施，也算是中國在反壟斷這一領(lǐng)域的進步與飛躍，并且2013年以來國家發(fā)展和改革委員會也加大了執(zhí)法力度。我國關(guān)于企業(yè)并購和反壟斷的法律法規(guī)及相關(guān)規(guī)章主要有：《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》、《中華人民共和國反壟斷法》、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》、《關(guān)于經(jīng)營者集中申報的指導意見》等。

1.2 中國反壟斷機制的缺點

1.2.1 立法設(shè)計較落后

我國反壟斷執(zhí)法部門有三家，分別是發(fā)改委、工商局和商務部，這樣的多頭執(zhí)法會造成職責重疊和交叉降低執(zhí)法效率。我國的立法也不夠完善，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)人員未能完全保證利益不相關(guān)性，反壟斷立法剛剛起步《反壟斷法》這樣框架性的法律文件還需要更多的配套細則來支撐，因此完善反壟斷立法需要走的路還很長。

1.2.2 資信審查制度不夠完善

反壟斷執(zhí)法機構(gòu)和行業(yè)監(jiān)管機構(gòu)關(guān)系不夠明朗，各行各業(yè)有自己的監(jiān)管法則，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)無法直接干預。除此之外，《審查辦法》第7條規(guī)定，“在審查過程中，商務部即可以主動召開聽證會也可以應有關(guān)方面的請求決定召開聽證會。”從“可以”一詞看出中國的聽證程序不夠成熟且不是必不可少的程序。在審查方式上，美國和歐盟反壟斷的方法，如市場份額和集中度評估、反競爭效果分析等，并不能完全適用于中國的法制。

1.2.3 申報期限規(guī)定不夠明確

在達成合并協(xié)議后逾期不申報的情況美國和歐盟都規(guī)定了相應的懲罰措施，而我國只要求在合并方案公布之前申報即可，相對于前者明確、嚴厲的時間規(guī)定，我國企業(yè)在申報過程中可能出現(xiàn)逾期或者投機等不利現(xiàn)象。

2 國內(nèi)企業(yè)在國際反壟斷背景下推進跨國并購的分析

隨著世界經(jīng)濟不斷發(fā)展中國從“被并購國”逐漸轉(zhuǎn)型為“對外并購國”，世界市場風云莫測，許多國家降低貿(mào)易壁壘、放寬外資限制吸引了國內(nèi)企業(yè)對外投資，然而，國內(nèi)企業(yè)對外投資也存在不少隱患。因此，出現(xiàn)了許多避開反壟斷規(guī)制的成功案例，同時也存在并購不成反受損失的失敗案例。

2.1 我國本土企業(yè)跨國并購案例分析

2.1.1 成功案例：中集集團并購荷蘭博格案

2006年2月7日，中集集團宣布收購荷蘭博格75%的股權(quán)，3月份的時候歐盟宣布對此項收購開展90個工作日的反壟斷調(diào)查，具體原因是根據(jù)歐盟合并準則，中集集團在全球罐式集裝箱細分產(chǎn)品市場上已構(gòu)成準壟斷因為其份額已超過50%，并于7月宣布不予批準此交易。12月轉(zhuǎn)機出現(xiàn)，因中集集團調(diào)整收購策略，在比利時先設(shè)立全資子公司，接著與荷蘭博格股東之一的彼特在荷蘭成立新公司，然后再對博格進行收購，通過分離有壟斷嫌疑的標準罐箱業(yè)務繞過歐盟的反壟斷調(diào)查，于次年6月間接收購博格集團80%的股份。

中集集團收購案的成功說明了跨國并購的策略的重要性。2006年初無法完成收購工作的原因是受到了目標公司所在國及國際反壟斷規(guī)制的反壟斷審查，而中集集團及時調(diào)整戰(zhàn)略，實現(xiàn)了其海外擴張目標，給我們的啟示是，在進行跨國并購前必須充分預見可能出現(xiàn)的反壟斷法律法規(guī)風險問題，進行有效的防范與規(guī)避。

2.1.2 失敗案例：華北制藥維C反壟斷案

2013年11月26日，美國紐約東區(qū)聯(lián)邦地區(qū)法院對維生素C反壟斷案做出終審裁決，判定被告中國華北制藥集團下屬河北維爾康制藥有限公司操縱維C漲價在美國維C反壟斷案中敗訴，賠償原告Ranis公司1.53億美元。這與中國許多行業(yè)處于頻頻被訴反傾銷不同，“高價”賣維C的企業(yè)遭遇了我國第一例國際反壟斷訴訟案。

華北制藥長達8年在美國的維生素C反壟斷案使華北制藥公司的名譽和利益遭到重大損失，也抑制了我國的維生素C產(chǎn)品對外出口。因此我國的對外擴張企業(yè)應該聯(lián)合一致共同應對貿(mào)易制裁，與此同時出口企業(yè)也應該注重多元化經(jīng)營，調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，逐漸擴大銷售區(qū)域從而降低對某一市場的依賴程度。對政府而言也是一個警醒，應該加強行業(yè)監(jiān)督，在出口產(chǎn)品價格波動時及時進行市場調(diào)控。

2.2 中國企業(yè)跨國并購的特點與風險

2.2.1 中國企業(yè)跨國并購的特點

近10年來中國從資本的輸入國逐漸演變成了資本的輸出國，受到世界矚目。隨著時代的變遷，我國對外投資也經(jīng)歷著新的變化由單一的資源、產(chǎn)品貿(mào)易收購演變?yōu)楦訌碗s的品牌、技術(shù)以及產(chǎn)業(yè)貿(mào)易，其主要特點包括以下幾點。

第一，并購規(guī)模有增無減。金融危機以來中國不同于世界范圍內(nèi)跨國并購縮減反而出現(xiàn)明顯增長，許多國家繼續(xù)外資流入加之國家“走出去”政策扶持許多優(yōu)秀的國內(nèi)企業(yè)積極探索海外市場。

第二，資源類的海外收購占主導地位，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)海外并購強勢崛起。隨著經(jīng)濟不斷發(fā)展，資源的紛爭從未停止，中國作為一個發(fā)展中大國，獲取資源是最為基本的需求。隨著互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展中國的市場已經(jīng)出現(xiàn)過度競爭，所以阿里巴巴、騰訊、百度等企業(yè)紛紛加入海外投資大戰(zhàn)，將中國“互聯(lián)網(wǎng)+”的火熱延續(xù)到世界市場。

第三，海外并購資源配置優(yōu)化，戰(zhàn)略性更強。因世界范圍內(nèi)反壟斷日益加重，中國企業(yè)海外并購逐漸優(yōu)化并購行業(yè)結(jié)構(gòu)，并購主體更加多元化，并購地區(qū)也由傳統(tǒng)的亞洲、美洲等地區(qū)擴大到歐洲、非洲、大洋洲等地。

2.2.2 中國企業(yè)跨國并購的風險

跨國并購活動面臨著未知的反壟斷風險，稍有疏忽就會造成不可挽回的損失，其主要來源于法律風險和政策風險。由于收購活動是跨國行為，必然受到目標國法律和政策的約束，美國作為并購法律體系最健全的國家之一十分注重本土企業(yè)的經(jīng)濟安全。其并購法律體系完善主要由聯(lián)邦反托拉斯法、聯(lián)邦證券法和州一級的并購法律三部分組成，對并購活動中所有成員進行了制約和保護，與美國相似還有英國和加拿大，法國則是一個不歡迎跨國并購的國家。所以，在進行跨國并購是必須聘請熟悉目標國法律的專業(yè)人員對整個并購過程進行完整分析提前預估風險做好應對準備。而在政策方面，許多國家會制定出嚴格的行業(yè)管制規(guī)則，且常常發(fā)生變化，如果稍加疏忽就會十分被動，并且我國對于海外并購的條例和法規(guī)也還不完善，對于跨國并購企業(yè)來說存在隱患。除此之外，海外并購也存在匯率風險、目標企業(yè)估值風險等。

3 中國在跨國并購與反壟斷中的啟示

3.1 我國企業(yè)在反壟斷規(guī)制中的啟示

中國雖日益強大但仍是世界強國眼中的“香餑餑”，在外企并購強盛的背景下，許多潛力無限的民族企業(yè)逐漸被國外企業(yè)通過入資或收購的方式獲取控股權(quán)，成了香蕉（外黃內(nèi)白）民族企業(yè)，這些企業(yè)實質(zhì)上是外國企業(yè)在中國壟斷的工具，雖然這對平民來說影響不大，卻給中國經(jīng)濟平穩(wěn)和自主的發(fā)展帶來了巨大威脅。

立法方面，要保護我國國內(nèi)經(jīng)濟應對外資企業(yè)并購壟斷威脅，最根本的是要完善我國反壟斷立法，給予反壟斷規(guī)制以堅實的法律后盾，且必須堅持競爭的公平性，不能干擾經(jīng)濟發(fā)展。國外反壟斷法雖有參考性卻不一定完全適合中國的國情，中國應該去其糟粕取其精華，細化反壟斷相關(guān)法律法規(guī)。

發(fā)展方面，科技帶來發(fā)展，“科學技術(shù)壟斷”將成為未來跨國并購的方向，我國需要提高國家科學技術(shù)水平來挽救未來面對外資企業(yè)壟斷的行業(yè)，應加大對高新科技企業(yè)產(chǎn)業(yè)的資金支持，重視科技產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。行業(yè)內(nèi)部必須加強技術(shù)革新，引進技術(shù)人才。

申報審核方面，申報環(huán)節(jié)關(guān)系著并購是否符合要求，安全合法的判定和分析，所以，我國應嚴格規(guī)定申報期限，使申報工作更加有序協(xié)調(diào)。

3.2 民族企業(yè)在跨國并購中的啟示

中國企業(yè)在擴大自己企業(yè)版圖的同時應時刻警惕在無限的機遇和潛能的背后的風險。不恰當?shù)牟①彿桨覆粌H無法加速企業(yè)發(fā)展，反而會面對企業(yè)衰敗甚至巨額罰款。通過前面的分析得到如下啟示。

第一，直面反壟斷審查，合理規(guī)避風險。掌握主動權(quán)合理合規(guī)地上交真實材料，面對反壟斷規(guī)制不利的局面做出及時的調(diào)整。例如，依據(jù)數(shù)額標準和HHI標準主動地將企業(yè)及其相關(guān)企業(yè)進行調(diào)整，根據(jù)救濟措施靈活修改對外并購方案，采用多樣化并購形式的調(diào)整降低監(jiān)督機構(gòu)關(guān)注度等。

第二，詳細了解目標國反壟斷法律，知己知彼，百戰(zhàn)百勝。前期調(diào)查十分重要，依靠專業(yè)機構(gòu)調(diào)查包括目標國關(guān)于申報、審查標準、相關(guān)市場、域外適用和豁免的相關(guān)規(guī)定，以及以往該東道國的反壟斷案例等。

第三，健全我國企業(yè)對外投資的制度體系和服務體系。我國企業(yè)在海外并購中容易出現(xiàn)融資困難的問題，政府應當給予金融扶持，而且成熟的投資保險制度也是并購爭端出現(xiàn)時的保障。

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F276.7

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2096-0298（2016）07（b）-129-02