我國監(jiān)事職能與制度完善初探

上海紫江（集團）有限公司 孫宜周

我國監(jiān)事職能與制度完善初探

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摘 要：我國的監(jiān)事會法律制度在監(jiān)事職責明確性和強制性、監(jiān)事職能發(fā)揮的保障制度、監(jiān)事主體適格性要求方面，均存在不足，為進一步推動監(jiān)事會在公司治理中發(fā)揮功能，應當理順監(jiān)事會和董 事會的職責分工，規(guī)定監(jiān)事的任職資格，并給予行使職權的財政保證，同時通過對監(jiān)事工作進行考核、強化監(jiān)事工作記錄制度等方式，以督促和保障監(jiān)事會的行使職責。

關鍵詞：公司治理 監(jiān)事會 董事 職責 監(jiān)督

公司是由股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理、職工組成的多元利益共存體，具有一定制約體制和運行規(guī)律的社團。大陸法系資本市場流通性遠不如英美，公司股權相對集中，因此有必要單設監(jiān)事會專司監(jiān)督權以彌補股東對經(jīng)營者監(jiān)督和控制的不足，我國的監(jiān)事會制度部分借鑒了大陸法系國家監(jiān)事會的模式，監(jiān)事會確立公司內(nèi)部的專職監(jiān)督機構(gòu)，是公司內(nèi)部治理機制的重要一環(huán)。但由于我國公司法律制度起步較晚，監(jiān)事會法律制度還處在起步摸索的階段，在公司運行實踐中尚沒有起到應有的作用。為更好地發(fā)揮監(jiān)事會的職能，有必要對我國的監(jiān)事會法律制度進行深入研究，以期不斷健全和完善我國的公司內(nèi)部治理體系，推動公司監(jiān)事會法律制度的進一步完善。下面筆者將從以下幾個方面探討目前我國監(jiān)事會制度現(xiàn)狀、存在的問題以及部分改進建議。

1　 我國法律關于監(jiān)事會職權（責）的規(guī)定及其運行效果

1.1 我國《公司法》關于監(jiān)事會職權（責）的規(guī)定

我國《公司法》第54條規(guī)定，監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權：(1)檢查公司財務；(2)對董事、高級管理人員執(zhí)行職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；(3)當董事、高級管理人員的行為損害公司利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；(4)提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；(5)向股東會提出提案；(6)依照本法第一百五十二條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟；(7)公司章程規(guī)定的其他職權。除此之外，《公司法》第55條還規(guī)定了監(jiān)事會可以列席董事會會議，對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議；監(jiān)事會認為公司經(jīng)營異常時，可以進行調(diào)查等。

從《公司法》的規(guī)定可以看出，監(jiān)事會的職責非常全面，涵蓋了公司的人、財、事各個方面，將監(jiān)事的權力(利)進行總結(jié)的話，我們可將其劃分為：經(jīng)營及財務監(jiān)督檢查權、高管履職監(jiān)督權、罷免權、會議召集主持權、提案權、訴權、質(zhì)詢建議權。這七項權利體現(xiàn)了監(jiān)事會對公司的經(jīng)營行為及結(jié)果、董事及高管人員履職過程中的全面監(jiān)督。

1.2 監(jiān)事會運行中存在的問題

1.2.1 監(jiān)事會被程序化、邊緣化

從表象上看，監(jiān)事會的職責設計是比較完美的，體現(xiàn)了立法者對完善公司內(nèi)部治理的良好愿望。但是，由于公司法對監(jiān)事會的規(guī)定過于寬泛，且多數(shù)為賦權性的規(guī)定，對監(jiān)事的工作職責，效果沒有確定一個可供衡量的標準。正因為這樣的制度設計，造成了監(jiān)事會與董事會、獨立董事之間，與公司管理層之間，與股東之間，與公司經(jīng)營權、財權及人事權之間的矛盾沖突，導致出現(xiàn)“制度虛置”的問題?！豆痉ā穼嵤┮詠淼膶嵺`表明，監(jiān)事會正在不斷地被程序化、邊緣化。

1.2.2 監(jiān)事會成員的法律預設無法充分發(fā)揮

《公司法》第52條第2款規(guī)定，“監(jiān)事會不少于三人，由股東代表和適當比例的職工代表組成，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體由公司章程規(guī)定。”

可見，監(jiān)事會由兩類人員組成，即股東代表和職工代表。

職工代表大會是企業(yè)實行民主管理的基本形式，是職工行使民主管理權力的機構(gòu)。工會依照法律規(guī)定通過職工代表大會或者其他形式，組織職工參與本單位的民主決策、民主管理和民主監(jiān)督，并通過職工代表大會選舉產(chǎn)生職工監(jiān)事。在監(jiān)事會組成人員中增加職工代表，就是要完善監(jiān)督職能，實現(xiàn)股東利益最大化以及保障職工利益的有效統(tǒng)一。

實踐中，股東代表一般是由投資者在簽訂投資協(xié)議時按約定由控股股東或其他股東派出，且監(jiān)事會主席一般由控股股東的代表擔任。由于公司的董事長一般由控股股東來委派，根據(jù)利益相關者理論，在利益有沖突和矛盾可能性時，才會產(chǎn)生權力的制衡與相互約束，如果監(jiān)事會和董事會兩者所代表的利益的具有一致性，客觀上難以形成對董事會進行有效的監(jiān)督和制約。

1.2.3 監(jiān)事會人員的職業(yè)化程度不足

我國《公司法》設計的監(jiān)事人員的選任制度，長期以來忽視了監(jiān)事會人員的專業(yè)性問題。對監(jiān)事人員的任職資格并未提出要求。可以想象，一個連財務報表都看不懂的監(jiān)事如何去檢查公司財務，一個不懂公司法的人又如何去判斷高管人員的履職行為是否合法呢？作為公司內(nèi)部專職監(jiān)督機構(gòu)，理應強調(diào)監(jiān)事會組成人員的專業(yè)化，即監(jiān)事會組成人員必須包括適當?shù)姆伞⒇攧蘸投霉窘?jīng)營的人員，這是監(jiān)事會合法有效監(jiān)督的前提。德國、日本等大陸法系國家，對監(jiān)事的基本資質(zhì)、經(jīng)驗和技能都有嚴格要求，監(jiān)事的任職資格和董事基本一致，對監(jiān)事的身份有一定的限制。而我國目前對監(jiān)事尚沒有嚴格的任職資格要求，這就弱化了監(jiān)事會在公司治理中的能力。

2　 理順監(jiān)事會與董事會的關系是發(fā)揮監(jiān)事會職能的首要問題

監(jiān)事會與董事會的成員都是由股東派出的代表組成。雖然都是股東代表，但兩個機構(gòu)的職能是不同的。董事會是公司的經(jīng)營決策機構(gòu)，同時對董事亦有監(jiān)督權。監(jiān)事會是公司的專職監(jiān)督機構(gòu)，對董事會的運作實施有效監(jiān)督。監(jiān)事會的監(jiān)督工作不應對董事會的正常運轉(zhuǎn)造成干擾，董事會對監(jiān)事會的監(jiān)督工作亦應予以配合，二者應是相得益彰的關系，都是為了實現(xiàn)股東利益的最大化。

董事會也有監(jiān)督職能，但它的監(jiān)督職能與監(jiān)事會的監(jiān)督職能是有區(qū)別的。董事會行使監(jiān)督權的范圍不僅涉及董事履職行為的合法性，還涉及該行為的目的性、恰當性和效率性。而監(jiān)事會對包括董事會在內(nèi)的全部公司執(zhí)行機構(gòu)進行業(yè)務調(diào)查，主要以合法性監(jiān)督為主，適當性為輔。只有對于某些特殊事項，如公司與某股東的關聯(lián)交易，董事與公司的利益沖突交易，因為上述事項可能明顯損害公司利益，監(jiān)事會的監(jiān)督范圍可擴大到合法性、適當性監(jiān)督。

董事會與監(jiān)事會在一些方面，也存在著互補的關系。如檢查公司財務，監(jiān)事會的職責主要體現(xiàn)在檢查財務決策和執(zhí)行上，如公司資金調(diào)度、使用以及利潤分配等問題，而董事會職責則主要體現(xiàn)在公司財務活動和結(jié)果的審計方面，如復核財務報告，與會計師事務所進行溝通等。

雖然都是由股東代表構(gòu)成，但監(jiān)事會與董事會分屬于公司組織結(jié)構(gòu)中的不同層次，監(jiān)事會的工作具有對董事行為再監(jiān)督的性質(zhì)。因此，監(jiān)事會的監(jiān)督職能比董事會的空間要更廣泛一些。

3　 完善監(jiān)事會的執(zhí)業(yè)保障和權力約束機制

3.1 監(jiān)事會依法行使職權受到法律的保障

監(jiān)事會是公司的專職監(jiān)督機構(gòu)，其依法行使職權應受到法律的明確保障，這些保障包括以下方面。

(1)獨立性的保障。監(jiān)事會一旦組成，其即在職責范圍內(nèi)獨立開展工作，不受公司任何股東、人員、任何機構(gòu)的約束，任何人員和機構(gòu)不得阻撓監(jiān)事開展各項工作。若委派監(jiān)事的股東方或股東代表實質(zhì)影響或阻撓監(jiān)事會的工作，那么應取消該股東委派監(jiān)事的資格。公司應制定監(jiān)事會履行職責的《監(jiān)事會工作實施細則》，并經(jīng)公司股東大會通過后報公司所在工商注冊登記機關備案(上市公司同時當?shù)刈C監(jiān)局備案)。同時，上市公司監(jiān)事會應設立專職監(jiān)事會秘書一職，以區(qū)別和獨立于董事會秘書。監(jiān)事會應設立辦公室，由監(jiān)事會秘書領導監(jiān)事會辦公室的工作?，F(xiàn)在很多公司的監(jiān)事會日程、議事內(nèi)容和相關資料都是由董事會秘書安排的，這種安排容易引起董事會和監(jiān)事會活動中的交叉，不利于相互制約。實踐中，監(jiān)事會秘書可由監(jiān)事兼任。監(jiān)事會秘書主要負責監(jiān)事會會議的安排、公司經(jīng)營信息的收集、整理和資料發(fā)放、起草監(jiān)事會決議，以及監(jiān)事會工作實施細則中所規(guī)定的一些監(jiān)事會的日常工作。

(2)經(jīng)營信息知情權的保障。公司監(jiān)事會對公司經(jīng)營情況的監(jiān)督需要建立在完整的、實時的、準確的公司經(jīng)營信息上，這就需要公司的經(jīng)營信息能夠完整地、實時地、準確地進行傳達。在公司運作中，經(jīng)營信息主要掌握在董事和經(jīng)營管理層手中，監(jiān)事會往往不能取得或及時取得有效的經(jīng)營信息，進而無法對經(jīng)營決策的合法性、高管人員履職行為的合法性進行及時有效的監(jiān)督。信息不對稱是目前阻撓監(jiān)事會有效開展工作的重要障礙。

因此，公司應當制定規(guī)章制度，規(guī)定公司經(jīng)營管理部門凡報送董事的財務或其他諸如投資、收購、股權轉(zhuǎn)讓與受讓、資產(chǎn)處置等資料和信息，同時抄送給監(jiān)事會。董事會自行產(chǎn)生的上述資料和信息，亦應同時報送監(jiān)事會。資料和信息的報送情況應記入監(jiān)督記錄。通過這種制度安排，可以改變目前許多監(jiān)事會審議事項只對結(jié)果(諸如已形成的財務報告、投資報告等)進行是或否的審議，而無法提出合理化的建議局面。事實上，監(jiān)事會應對上述事項進行過程監(jiān)督，但不僅僅是結(jié)果干預。只有了解過程(尤其對于一些重大投資活動)，在審核時才會有發(fā)言權，也只有進行過程和結(jié)果的雙監(jiān)督，才能夠使監(jiān)事會不僅監(jiān)督事情本身，對從事該項活動的董事和公司高管人員的行為也是一種無形的監(jiān)督，對過程中發(fā)現(xiàn)的損害公司利益的行為可以及時調(diào)查，及時糾正。

(3)對監(jiān)事會監(jiān)事薪酬及激勵機制的保障。但在我國，上市公司監(jiān)事的薪酬方案通常由董事會制定并報股東大會批準。這種由被監(jiān)督對象制定監(jiān)督者薪酬的現(xiàn)象，勢必會影響監(jiān)督的獨立性。從比較法角度觀察，在德國，金融機構(gòu)監(jiān)事的薪酬是由公司章程規(guī)定的；法國監(jiān)事會成員的報酬采取“出席會議補貼”的形式，其數(shù)額由監(jiān)事會確定；日本監(jiān)事的報酬由章程或由股東大會的決議決定，因此，應該借鑒國外的做法，明確監(jiān)事的薪酬不低于或等同于董事的薪酬，并由公司章程予以明確。

(4)獨立經(jīng)費的保障。目前大多數(shù)公司監(jiān)事會沒有獨立的經(jīng)費。這也是影響監(jiān)事會有效發(fā)揮監(jiān)督作用的原因之一。如果監(jiān)事會在行使職權中產(chǎn)生費用，再由經(jīng)營管理者去審批報銷，這也是監(jiān)督者和被監(jiān)督者之間的功能倒掛。雖然我國公司法已經(jīng)規(guī)定了聘請會計師事務所審計等費用由公司承擔，但是上述費用由誰審批仍然是個問題。因此，有必要為監(jiān)事會確立獨立的經(jīng)費項目，由股東大會決議后列入公司年度預算；也可以嘗試類似撥付工會會費的方式，每年由公司按一定比例撥付給監(jiān)事會固定費用，由監(jiān)事會獨立使用，并將經(jīng)費使用情況上報年度股東大會審議。

3.2 優(yōu)化對監(jiān)事會的權力約束

3.2.1 完善有關監(jiān)事會的職責性規(guī)定

監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機構(gòu)，為維護公司的良好運轉(zhuǎn)，監(jiān)事會的監(jiān)督也并不是不受限制的，也應該受到嚴格的約束，具體體現(xiàn)在：(1)監(jiān)事會的履職行為受到股東和股東大會的監(jiān)督；(2)監(jiān)事會不干預、不參與公司的經(jīng)營活動，監(jiān)事會執(zhí)行的是合法合規(guī)性而非適當性監(jiān)督；(3)監(jiān)事會與董事會、經(jīng)理層應該有明確的職責界限，監(jiān)事會不得以監(jiān)督為名影響董事會、經(jīng)理層正常履行職責；(4)監(jiān)事對公司負有忠實和勤勉的義務，對履職時獲知的公司重要信息具有保密義務；(5)監(jiān)事在履行職務時違反法律、法規(guī)、規(guī)章以及公司章程規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。

3.2.2 完善監(jiān)事會監(jiān)督記錄制度

根據(jù)公司法的規(guī)定，監(jiān)事會行使監(jiān)督權有多種方式，如對董事會決議事項進行質(zhì)詢和建議、行使知情權、行使調(diào)查權、召開聽證會、對董事、經(jīng)理進行質(zhì)詢、考核董事、經(jīng)理層績效等。所有這些權力的行使，均須記入監(jiān)事會監(jiān)督記錄。監(jiān)事會的監(jiān)督記錄以及進行財務或?qū)ｍ棛z查的結(jié)果應該成為對董事、經(jīng)理、其他高級管理人員績效考核的重要依據(jù)。監(jiān)事會應以監(jiān)督記錄為依據(jù)，制作監(jiān)事會文件、監(jiān)事會決議、意見、監(jiān)事會建議書等，發(fā)表獨立的意見，不受任何干涉。

4　 結(jié)語

我國的監(jiān)事會法律制度在監(jiān)事職責明確性和強制性、監(jiān)事職能發(fā)揮的保障制度、監(jiān)事主體適格性要求方面，均存在不足，為進一步推動監(jiān)事會在公司治理中功能的發(fā)揮，應當理順監(jiān)事會和董事會的職責分工，規(guī)定監(jiān)事的任職資格，并給予行使職權的財政保證，同時通過對監(jiān)事工作進行考核、強化監(jiān)事工作記錄制度等方式，督促和保障監(jiān)事會的行使職責。

參考文獻

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［4］朱慈蘊.公司內(nèi)部監(jiān)督機制［M］.法律出版社，2007.

中圖分類號：F239

文獻標識碼：A

文章編號：2096-0298（2016）06（b）-034-03