論我國獨立董事的獨立性

貢晨飛

摘要：獨立董事制度是平衡和監(jiān)督公司權(quán)利的一種管理制度，該制度可以牽制公司大股東的權(quán)利，保護中小股東的利益，保障公司規(guī)范運行。我國引進獨立董事制度是為了使我國公司更好的發(fā)展，可卻存在既不獨立也不“懂事”的問題。本文通過對獨立董事制度的介紹，國外獨立董事制度的形成發(fā)展，我國獨立董事制度的引進，及其發(fā)揮的作用，出現(xiàn)的問題等方面進行研究分析，探求有效的機制方法，從而保障該制度在我國能夠真正起到作用。

關(guān)鍵詞：獨立董事；獨立性；保障機制一、獨立董事的定義及內(nèi)涵

獨立董事是指不在上市公司擔(dān)任董事之外的其他職務(wù)，不受他人影響對公司情況獨立作出客觀判斷的董事。獨立董事制度是指在公司設(shè)立獨立董事，監(jiān)督，制衡公司中大股東、管理層的權(quán)利，從而形成的一種能夠更好保障公司利益，利于公司管理的一種制度。獨立董事是獨立的非執(zhí)行董事的簡稱，從名稱就可以看出，其既具有獨立性，也具有非執(zhí)行性。它在人格、經(jīng)濟以及權(quán)力的行使等方面都是獨立的?？梢栽诠竞椭行」蓶|的利益保護上發(fā)揮作用。

二、外國獨立董事制度

（一）美國獨立董事制度。在20世紀60年代之前，美國的公司運行比較穩(wěn)定，但其后出現(xiàn)董事會被領(lǐng)導(dǎo)層操縱的現(xiàn)象，公司治理結(jié)構(gòu)的改革迫在眉睫。1997年，美國紐約證券交易所引進了一種新的公司管理制度，即獨立董事制度。要求本國的每家上市公司設(shè)立并維持一個專門由獨立董事組成的審計委員會，這些獨立董事不得與管理層有任何會影響他們作為委員會成員獨立判斷的關(guān)系。隨后，隨著立法機構(gòu)等不斷推進，發(fā)展至今，獨立董事制度在美國已經(jīng)相當成熟，在公司治理上起到了非常巨大的作用。

（二）日本獨立董事制度。獨立董事制度最開始在英美法系國家發(fā)展，隨后向大陸法系蔓延。隨著日本泡沫經(jīng)濟的破滅，日本公司內(nèi)部人員對公司過度控制，使得日本改善公司治理結(jié)構(gòu)迫在眉睫，2002年日本商法修改將獨立董事制度正式導(dǎo)入日本。但是日本在引進獨立董事制度的同時對自己國情進行了分析，對該制度進行本土改造。其特色是沒有把公司建立獨立董事制度作為強行規(guī)定，而是給了公司在傳統(tǒng)監(jiān)事制度模式與獨立董事模式之間的選擇權(quán)，使公司能夠找到適合自身治理結(jié)構(gòu)的經(jīng)營監(jiān)督模式。日本根據(jù)自己本身的國情合理引入獨立董事制度，排除了冒然移植制度水土不服的狀況，使得獨立董事制度順利在日本生根發(fā)芽并蓬勃發(fā)展。

三、 我國獨立董事制度

獨立董事制度因其對公司治理起著巨大改善作用，迅速風(fēng)靡世界，我國在世界潮流的影響下也開始逐步探索在上市公司中推行獨立董事制度。中國證監(jiān)會、國家經(jīng)貿(mào)委于1999年聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于進一步促進境外上市公司規(guī)范運作和深化改革的意見》，規(guī)定境外上市公司應(yīng)該設(shè)立獨立董事。這是我國首次強行規(guī)定設(shè)立獨立董事。中國證監(jiān)會隨后發(fā)布指導(dǎo)意見，要求上市公司聘請獨立董事，把獨立董事制度納入了規(guī)范化的軌道。我國《公司法》也明確規(guī)定上市公司設(shè)定獨立董事。自此獨立董事正式在我國取得了法律地位。

四、 獨立董事在中國的現(xiàn)狀

（一）一股獨大，內(nèi)部人控制過度。我國的股本結(jié)構(gòu)為一股獨大，即大股東絕對控股。只要你是大股東就可以控制公司內(nèi)部的所有決策，我國內(nèi)部人控制公司現(xiàn)象具有歷史原因，我國一開始是計劃經(jīng)濟，企業(yè)都是國家控股，市場經(jīng)濟改革后，大部分的上市公司實際上由國有企業(yè)改制而來。這樣，公司體制雖然改革了但是實際上管理制度并沒有及時跟進。獨立董事的產(chǎn)生一般是由大股東提名，這樣導(dǎo)致很多獨立董事與大股東存在密切的關(guān)系，同時控股的大股東聘任獨立董事只是為了讓自己的公司形式合法，符合證監(jiān)會和證券交易所的要求并非想要受其監(jiān)督。因此在獨立董事的聘任上態(tài)度顯得消極被動，大多只是走一個形式。獨立董事基本上名存實亡，很難發(fā)揮自己應(yīng)有的作用。

（二） 獨立董事既不獨立也不“懂事”。設(shè)立獨立董事制度的目的是要對公司起到獨立的監(jiān)督并對大股東和公司高管的權(quán)力進行制衡，行使監(jiān)督權(quán)，用自己的專業(yè)知識和所有職權(quán)進行獨立判斷，以防大股東操縱公司事務(wù)，保護好公司和中小股東的利益。然而多項統(tǒng)計和研究表明，中國獨立董事制度作用有限，獨立董事的存在并沒有在改善公司績效和公司理論規(guī)范化的方面上帶來實質(zhì)性的正面影響。同時，獨立董事受到來自公司和大股東的影響使其在人格、經(jīng)濟、權(quán)力的實施上并不獨立，而且獨立董事的選聘也沒有統(tǒng)一的規(guī)范規(guī)定，使得一些獨立董事沒有對公司盡到誠信、勤勉的義務(wù)，很多獨立董事在其位不謀其政，在董事會中很難聽到獨立董事的反對聲音?？梢娢覈莫毩⒍录炔华毩⒁膊弧岸隆保荒苈男新氊?zé)，沒有起到很好的監(jiān)督、制衡大股東權(quán)力，維護中小股東和公司利益的作用。

（三）相應(yīng)的法律缺陷。我國《公司法》僅規(guī)定了上市公司設(shè)立獨立董事制度，具體辦法留待國務(wù)院規(guī)定，這樣由于沒有詳細的法律條文指引，獨立董事在行使職權(quán)時很不到位。獨立董事的選任方面，由于沒有具體規(guī)定擁有什么樣的資格才能夠勝任獨立董事的職責(zé)使得很多公司在獨立董事的選任很是隨意。在現(xiàn)實生活中很多獨立董事違背自己的義務(wù)只受到交易所通過公開譴責(zé)等方式對違規(guī)的公司和獨立董事進行警告和證監(jiān)會的有限數(shù)額的罰款，這些懲戒力度明顯不夠，根本起不到良好的規(guī)則獨立董事的效果。

五、我國獨立董事獨立性完善的措

（一）完善選拔、薪酬機制。由于《公司法》的規(guī)定，使得我國獨立董事的需求很多，然而由于沒有具體的規(guī)定導(dǎo)致其在選拔、聘任等方面比較隨意。我國應(yīng)該建立相應(yīng)的選拔機構(gòu)，培養(yǎng)專業(yè)的獨立董事。在薪酬方面，大部分獨立董事是由上市公司對其直接的支付。因此，在薪酬方面也應(yīng)該設(shè)立相應(yīng)的獨立支付機構(gòu)，比如可以由上市公司每年從自己的資金中抽出一部分當做管理費用支付給該機構(gòu)，該機構(gòu)再將管理費用用于支付獨立董事的薪水，避免公司直接支付薪水給獨立董事，在一定程度上能減少大股東們通過薪酬對獨立董事進行束縛。還應(yīng)該建立相應(yīng)的獎懲機制，督促獨立董事盡到勤勉義務(wù)。

（二）建立激勵、聲譽機制。獨立董事負有誠實勤勉的義務(wù)，應(yīng)該保護上市公司和所有股東的利益。獨立董事只有認真履行職責(zé)，才能更好的維護公司的整體利益和處于弱勢地位的中小股東的利益，為了更好的讓獨立董事發(fā)揮自己的作用，應(yīng)該建立相應(yīng)的激勵、聲譽機制，提高獨立董事的積極性。在激勵機制方面，可以采用在固定工資的基礎(chǔ)上發(fā)放津貼的方式，將津貼與獨董履職勤勉情況、公司業(yè)績等情況相聯(lián)系，讓其收入的多少直接和其工作情況的好壞掛鉤，促使其更加努力的履行自己的義務(wù)。精神獎勵同樣重要，在聲譽方面，應(yīng)該建立獨立董事誠信檔案，定期讓公司員工對其表現(xiàn)進行公開投票并將其任職獨立董事時的期間的表現(xiàn)和考核記錄在案，使得履職情況與聲譽掛鉤，加強其對自身聲譽的重視。

（三）完善相應(yīng)的法律法規(guī)。我國獨立董事制度的規(guī)定過于籠統(tǒng)，導(dǎo)致很多獨立董事沒有履行其應(yīng)有的職責(zé)，因此完善獨立董事制度應(yīng)該先從法律法規(guī)開始。首先應(yīng)該在獨立董事獨立性、專業(yè)性、可操作性等方面上做出修改，同時還應(yīng)該完善與獨立董事制度配套的制度規(guī)范，應(yīng)該與上市公司的其他法律制度結(jié)合起來，完善公司的治理結(jié)構(gòu)。明確獨立董事的權(quán)力和義務(wù)，建立相應(yīng)的問責(zé)機制，當其違反相關(guān)法律法規(guī)和制度或者執(zhí)業(yè)水平不能使上市公司、投資者、市場和監(jiān)督部門滿意時，應(yīng)當找到可是處罰的法律依據(jù)。只有完善了法律系統(tǒng)，獨立董事制度的建立才能夠有明確的指引，才能夠更好的在我國健康蓬勃的發(fā)展。

我國獨立董事制度完善仍任重道遠，需要很多部門的努力和配合。

參考文獻：

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