淺析國際私法中的弱者保護原則

摘 要 在法律規(guī)定中注重人文關(guān)懷、關(guān)注弱者利益是現(xiàn)代國際私法立法不可缺少的因素及發(fā)展方向。我國《法律適用法》的頒布也體現(xiàn)了這一方向。然而，無論是其他國家還是我國，在國際私法領(lǐng)域中對于弱者權(quán)益保護的相關(guān)規(guī)定仍存在不足，如未確立弱者保護的原則、法律規(guī)定語義不明確等。因此，我國在未來的立法實踐中，尚需對《法律適用法》實現(xiàn)進一步的完善。

關(guān)鍵詞 法律適用法 弱者保護 有利原則

作者簡介：仲稼玥，西北大學法學院，碩士研究生，研究方向：國際法。

中圖分類號：D99 文獻標識碼：A 文章編號：1009-0592（2016）02-003-02

一、概述

近年來，近代民法向現(xiàn)代民法逐漸轉(zhuǎn)變，其中，弱者利益保護這一基本原則的作用不可小覷。各國實體法在弱者利益保護領(lǐng)域的著重均源于該基本原則的有效指導。與此同時，國際私法領(lǐng)域也不例外。盡管大多還僅體現(xiàn)的是一種理念，但對弱者利益保護的意識已被多數(shù)國家接受，并體現(xiàn)在國際私法的法律制度中。

（一）弱者保護原則的概念

什么是“弱者”，不同專業(yè)領(lǐng)域?qū)ζ浣缍ㄓ兴町?。?jīng)濟學強調(diào)經(jīng)濟能力方面的“弱者”。社會學則看重社會資源分配領(lǐng)域。如果一個人不僅經(jīng)濟貧困，生活水平低下，同時承受能力較弱，則其可能被社會學者界定為“弱者”。而在國際私法中， “弱者”指代具有特殊身份的當事人。在涉外民商事關(guān)系中，他們常?；谏鐣騻€人等客觀原因而處于弱勢地位。例如在涉外婚姻家庭領(lǐng)域中需要被確認是否具有婚生地位的子女、被監(jiān)護人等。由此，國際私法中提出的弱者保護原則是指在制定、實施及解釋國際民商事領(lǐng)域的法律的過程中，應側(cè)重保護其中弱者一方的合法權(quán)益 。

（二）弱者保護原則的興起

十九世紀末二十世紀初，弱者保護這一理念開始興起。思想領(lǐng)域的改革及社會認識的深化，都為弱者保護原則的逐步發(fā)展奠定了堅實的基礎(chǔ)。

首先，追求實質(zhì)正義的法學思潮、從形式正義向?qū)嵸|(zhì)正義的發(fā)展直接推動了弱者保護原則的興起。隨著美國“沖突法革命”的爆發(fā)，對沖突規(guī)則社會基礎(chǔ)及社會功效的考察逐漸成為國際私法的重要內(nèi)容。由此，平等與博愛成為彼時國際私法的焦點，個人利益及實質(zhì)平等也成為關(guān)注重點。

其次，人權(quán)理論的不斷豐富和完善對弱者保護原則的進一步發(fā)展大有裨益。有關(guān)對消費者、受雇人和被保險人等“弱者”保護的規(guī)定逐漸在各國的法律規(guī)定中有所體現(xiàn)。

此外，弱者保護原則體現(xiàn)了國際私法的人文精神。法律面前人人平等，幾乎是現(xiàn)代社會人人皆知的常識，但弱者保護原則恰恰為一種例外。這一例外的興起及存續(xù)，是人類文明高度發(fā)展的產(chǎn)物。保護弱者權(quán)益不僅填補了現(xiàn)實法律的空白，也突出了人類文明在法律領(lǐng)域的體現(xiàn)。

最后，弱者保護原則與和諧社會的本質(zhì)融會貫通。強弱共同存在而產(chǎn)生的社會矛盾，是加劇不穩(wěn)定狀態(tài)的關(guān)鍵因素。而不穩(wěn)定狀態(tài)則導致了不和諧。因此，只有保護了弱者，才能最終和諧。

二、弱者保護原則的立法方法

盡管當前弱者保護原則尚未被各國確立為一項基本原則，但國際私法的基本制度和法律選擇方法等方面仍體現(xiàn)了該原則。

（一）“強制性規(guī)則”的運用

由于國家間民事交往的增多，需要保護的特殊利益的需求也逐漸提升。作為排除外國法適用的有效手段，強行法、禁止性規(guī)定等強制性規(guī)范成為許多國家的首要選擇，并借此打破了沖突規(guī)范在涉外民事關(guān)系領(lǐng)域獨占鰲頭的局面。強制性規(guī)范是強化對弱者的權(quán)益保護的必不可少的方式，尤其在對消費者的利益保護的領(lǐng)域。

（二）對當事人“意思自治”進行限制

基于合同的本質(zhì)，當事人意思自治原則廣泛存在于國際合同領(lǐng)域。然而，在一些特殊合同中，如消費合同、雇傭合同等，消費者、受雇人相對于商家、雇傭人而言，不可避免處于劣勢地位。為了保護弱者權(quán)益，在特殊合同中出現(xiàn)了對意思自治原則進行限制的趨勢。

（三）“有利原則”的運用

“有利原則”是指在進行法律選擇時，傾向選擇有利于弱者的法律。它突出體現(xiàn)了國際私法中對弱者保護的重視。此外，最密切聯(lián)系原則作為“有利原則”的具體化，通過連接因素使得個案最終適用有利于保護弱者的法律?！坝欣瓌t”的推廣與運用，為國際民商事案件中的弱者提供了切實的保障。

（四）公共秩序保留的運用

作為排除外國法律適用的一種方式，公共秩序保留制度廣泛運用于沖突法中。盡管該制度常被指責適用標準模糊，更具有象征而非實質(zhì)意義，但公共秩序保留制度確實能在實際運用過程中保護弱者的合法權(quán)益。例如1926年德國最高法院一個判例：一個船員聲稱他在訂立雇傭合同時曾遭受脅迫，因此請求法院撤銷該合同。根據(jù)當時德國法的規(guī)定，此種情形應適用土耳其法。然而在土耳其法所列舉的可以作為撤銷合同的原因中，脅迫這一情形并未被包含在內(nèi)。在這種情況下，若適用土耳其法則不利于保護弱者一方——即受雇船員的利益。因此最終法院依據(jù)公共秩序規(guī)則排除了土耳其法律的適用，選擇適用德國法律，從而撤銷了該合同 。

（五）其他制度的運用

談及對弱者權(quán)益的保護，國際私法中許多基本制度都有涉及，如識別、反致、法律規(guī)避等。

三、弱者保護原則與我國國際私法

（一）我國對弱者權(quán)益保護在國際私法中的體現(xiàn)

《法律適用法》的頒布促使我國國際私法對弱者權(quán)利的保護程度提升了一個層次?！斗蛇m用法》從總則到分則的規(guī)定無不滲透著對弱者利益的保護的理念。第一，在涉外婚姻家庭領(lǐng)域：一是對父母子女人身、財產(chǎn)關(guān)系的規(guī)定 ，突出體現(xiàn)了“有利”原則；二是在涉外撫養(yǎng)關(guān)系中，法律明確規(guī)定對被撫養(yǎng)人著重保護；三是在涉外監(jiān)護關(guān)系中，將被監(jiān)護人視作弱者給予相應關(guān)注。第二，在涉外合同領(lǐng)域。如在涉外勞務合同領(lǐng)域，法律規(guī)定適用勞動者工作地法律、用人單位主營業(yè)地法律或勞務派出地法律等。第三，在涉外侵權(quán)領(lǐng)域。法律規(guī)定只有特定當事方才有選擇適用法律的權(quán)利。

雖然《法律適用法》在多個領(lǐng)域都體現(xiàn)了對弱者權(quán)益的保護，但該保護尚待進行進一步完善。一是對什么是“弱者”以及哪些人屬于“弱者”的概念缺乏清晰界定。由于對這一基本問題的規(guī)定不明確，導致國際私法難以真正發(fā)揮保護“弱者”的作用?；诖?，國際私法在弱者保護領(lǐng)域中的首要問題既是明確弱者的概念和范圍，而不能一味地把弱者保護局限在傳統(tǒng)領(lǐng)域，且需進一步擴大對弱者的界定范圍。如將涉外保險投保人和交通事故受害人納入國際私法的保護范圍。二是當前， “保護弱者”還不是國際私法的基本原則。雖然在實踐中，世界上大部分國家還沒有將“保護弱者”確立為國際私法領(lǐng)域的基本原則。但若將其確立為基本原則，不僅有利于填補法律空白，更有利于提升司法人員靈活處理案件的能力，從而實現(xiàn)真正意義上的正義與公平。三是意思自治原則的適用范圍并無明確清晰的限定。世界上一些國家已經(jīng)開始轉(zhuǎn)變立法模式，對意思自治的適用范圍進行限制，并將其廣泛適用于涉外勞務關(guān)系及消費關(guān)系等領(lǐng)域，以保證對弱者最基本利益的保護。四是很多規(guī)定缺乏現(xiàn)實可行性。舉例而言，一些規(guī)范本身的設(shè)立目的是為了保護弱者利益，但是該沖突規(guī)范最終所指向的實體法律的規(guī)定卻與其目的相悖，從而無法實現(xiàn)保護弱者利益的初衷。如《法律適用法》第43條 、第45條 ，盡管從表面上看來確實是為了保護弱者一方，即勞動者和被侵權(quán)人的利益，但若仔細研究即可得知，該法規(guī)所指向的勞動者工作地法及被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法并不等同于勞動者和被侵權(quán)人權(quán)益保護地法。因此，以“有利”原則取代此種目的與結(jié)果相左的沖突規(guī)范是十分必要的。

（二）我國國際私法中對弱者保護原則的完善

《法律適用法》的頒布促使我國國際私法在對弱者權(quán)益的保護領(lǐng)域邁進了一大步。然而，弱者保護原則目前并不是我國國際私法領(lǐng)域的基本原則，這就造成了一些有關(guān)弱者利益保護的法律漏洞。

1.確立弱者保護原則：首先，全面的內(nèi)容、明確的措辭是目前我國在國際私法領(lǐng)域中針對弱者權(quán)益保護方面所欠缺的。其次，《法律適用法》的總則部分并沒有確立弱者權(quán)益保護的基本原則地位，該法所體現(xiàn)出來的對弱者權(quán)益的保護分散于婚姻家庭等分則章節(jié)里。再次，我國目前的國際私法體系本身并不完善，而其中欠缺的有關(guān)弱者權(quán)益保護的內(nèi)容則突顯了該領(lǐng)域的法律缺陷。

因此，我國國際私法學界應繼續(xù)深入對弱者權(quán)利保護內(nèi)容的完善與改進，最終確立弱者利益保護這一基本原則。

2.完善法律內(nèi)容：《法律適用法》對弱者權(quán)益保護的規(guī)定是并不全面的。如涉外合同領(lǐng)域，對消費合同和勞務合同中的消費者和勞動者均明確提出了利益保護，卻遺漏了技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中的技術(shù)受讓方。此外，還缺乏對海事關(guān)系中船員的保護。

3.明確具體內(nèi)涵：在對弱者權(quán)益進行保護的規(guī)定中，存在著用詞不精準，語義不明晰的情況。如《法律適用法》第29 條對何為“有利于”、如何“有利于”的規(guī)定并不清晰。因此，法律條文明確含義不僅在立法中十分重要，在實踐中也不可或缺。

由于雙方當事人所處地位的差異，經(jīng)常導致雙方權(quán)利義務不對等，從而使弱者的合法權(quán)益遭受損害。這一現(xiàn)象廣泛存在于涉外民事關(guān)系當中。保護弱者的理念是現(xiàn)代國際私法不可或缺的價值取向和基本原則，其中包括許多明確且具體的內(nèi)容，而如何將這些內(nèi)容規(guī)范為國際私法的具體內(nèi)容的這一過程，則被稱為保護弱者利益的“法律化”。

《法律適用法》的頒布具有不可否定的積極作用。它奠定了在我國國際私法中確立弱者保護原則的基礎(chǔ)，體現(xiàn)了我國國際私法立法的技術(shù)及顯著進步。但是在我國國際私法立法中并未將弱者權(quán)益保護作為一項基本原則加以確立。同時，我國目前已有的相關(guān)法律規(guī)定并不規(guī)范，而要確立弱者保護原則仍需不斷完善相關(guān)法律法規(guī)。因此，應從實現(xiàn)國際私法的基本作用和價值導向的角度，結(jié)合實踐運用及國際潮流，逐漸在我國國際私法中實現(xiàn)對弱者權(quán)益的保護原則。

注釋：

余提.淺析我國國際私法中弱者保護原則的確立.法學研究.2011（5）.10.

《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第25條：“父母子女人身、財產(chǎn)關(guān)系，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒用共同經(jīng)常居所地的，適用一方當事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護弱者權(quán)益的法律?！?/p>

《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第43條：“勞動合同，適用勞動者工作地法律；難以確定勞動者工作地的，適用用人單位主營業(yè)地法律。勞務派遣，可以適用勞務派出地法律?！?/p>

《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第45條：“產(chǎn)品責任，適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法律；被侵權(quán)人選擇適用侵權(quán)人主營業(yè)當?shù)胤?、損害發(fā)生地法律的，或者侵權(quán)人在被侵權(quán)人經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動的，適用侵權(quán)人主營業(yè)地法律或者損害發(fā)生地法律。”

參考文獻：

[1]馬丹青.國際私法中的弱者保護原則研究.法制與經(jīng)濟.2009（6）.

[2]賀連博.國際私法中弱者權(quán)利保護方法.法學雜志.2008（5）.

[3]屈廣清.論保護弱者的國際私法方法及其立法完善.法商研究.2006（5）.