家族信托的私密性保障問題解析

劉艷玲

【摘 要】家族信托起源于英國的憂斯制度，其在國外發(fā)展成熟。在我國是理財(cái)?shù)男滦彤a(chǎn)品，許多制度尚不完善。尤其是保障私密性的制度存在諸多缺陷，可借鑒國外家族辦公室結(jié)構(gòu)以及完善相關(guān)法律法規(guī)保障其私密性。

【關(guān)鍵詞】家族信托；私密性；保障

家族信托是富人常用的一種打理財(cái)富的方式，在國外已是一款相當(dāng)成熟的金融產(chǎn)品。例如美國的洛克菲勒家族以及羅斯柴爾德家族，都是用家族信托基金管理自己的巨額財(cái)富。在中國的香港家族信托業(yè)也是發(fā)展繁榮，香港長江實(shí)業(yè)（李嘉誠家族）、新鴻基地產(chǎn)（郭氏家族）等知名企業(yè)家均于多年前設(shè)立了家族信托基金。但是，在中國內(nèi)地直到2013年初才出現(xiàn)首款家族信托產(chǎn)品，對(duì)其發(fā)展前景眾說紛紜，我認(rèn)為在國內(nèi)的大部分富豪將面臨財(cái)富的傳承問題之際，以財(cái)富傳承和防止股權(quán)分散為主要功能的家族信托必然為各行各業(yè)企業(yè)家所青睞。所以家族信托必然擁有廣闊的發(fā)展前景，是未來幾年信托業(yè)有待開發(fā)的巨大藍(lán)海，研究家族信托的主要特征私密性亦具有重要的現(xiàn)實(shí)意義和理論意義。

一、家族信托制度概述

（一）信托的起源

對(duì)于信托的起源學(xué)術(shù)界尚存爭議，主要存在兩種學(xué)說，即羅馬法起源說和英國固有說，而在這兩種觀點(diǎn)中更為主流的學(xué)說是英國固有說。該說認(rèn)為信托制度起源于英國，尤斯制（use）是其最早的雛形。在十三世紀(jì)，英國國王亨利三世為了維護(hù)封建領(lǐng)主的利益頒布《沒收法》，該法規(guī)定任何人向教會(huì)捐贈(zèng)土地都必須經(jīng)國王或諸侯允許，未經(jīng)允許擅自捐贈(zèng)的，一律予以沒收歸國王所有。教會(huì)的忠實(shí)擁護(hù)者，教徒為規(guī)避該法律規(guī)定而設(shè)計(jì)出尤斯制度，將土地轉(zhuǎn)讓于可信任的第三人管理，所得收益歸教會(huì)所有。

隨著尤斯制度的發(fā)展其作用也更為廣泛，常常被農(nóng)民用來規(guī)避土地長子繼承制和土體繼承稅賦負(fù)擔(dān)。尤斯制的精巧設(shè)計(jì)使其靈活方便，很快尤斯制在英國民間普遍流行起來。雖然尤斯制的方法被英國民間廣泛利用，但由于用益設(shè)計(jì)規(guī)避法律的特性及大部分場(chǎng)合都以委托人和受托人之間的約定為基礎(chǔ)，用益權(quán)關(guān)系中的用益權(quán)人的利益一直不受普通法的保護(hù)。在英國人民不僅可以運(yùn)用普通法保護(hù)自己的權(quán)益也可以從衡平法中得到救濟(jì)，因?yàn)橛靡鏅?quán)人得不到普通法的保護(hù)，便轉(zhuǎn)而向衡平法尋求庇護(hù)。大法官在審理各種糾紛的過程中逐漸承認(rèn)了尤斯這種規(guī)避法律的習(xí)慣的合法地位，對(duì)受讓人享有普通法上的所有權(quán)，用益權(quán)人享有衡平法上的所有權(quán)這種雙重所有權(quán)制的承認(rèn)揭開了真正的信托關(guān)系產(chǎn)生的帷幕。

著名史學(xué)家梅特蘭曾說：“如果有人要問，英國人在法學(xué)領(lǐng)域取得的最偉大、最獨(dú)特的成就是什么。那就是歷經(jīng)數(shù)百年發(fā)展起來的信托理念，我相信再?zèng)]有比這更好的答案了。這不是因?yàn)樾磐畜w現(xiàn)了基本的道德原則，而是因?yàn)樗撵`活性，它是一種具有極大彈性和普遍性的制度。”

（二）家族信托的起源

綜合各國對(duì)于信托的定義不難看出，無論各國語言如何表述信托，其都存在基本的三方當(dāng)事人，委托人/受托人和受益人。毋庸置疑，家族信托同樣是一種信托，所以其要遵守信托制度最基本的架構(gòu)，存在委托人、受托人以及受益人。同樣其也要符合信托的基本定義，但又存在自身的特點(diǎn)以區(qū)別于遺囑信托、公益信托等其他特殊的信托。我認(rèn)為家族信托存在三個(gè)特征：首先，家族信托的委托人一般擁有雄厚的資產(chǎn)，其中以企業(yè)家最為典型。其次，家族信托的受益人通常情況下是家族財(cái)產(chǎn)的繼承人。例如父輩為兒子女兒設(shè)定家族信托基金。最后，家族信托往往是以傳承財(cái)富和防止股權(quán)分散為目的。

從家族信托的委托人的特點(diǎn)可以看出它是不同于一般的家庭信托的，但它是家庭信托的一種特殊形式。家庭信托的起源可以追溯至上文所述的尤斯制度時(shí)期，該時(shí)期英國參加了第三次、第四次紅十字軍東征，參加?xùn)|征的士兵常常把自己的土地轉(zhuǎn)移給受托人指定其妻子和子女為受益人，如果戰(zhàn)死則把土地轉(zhuǎn)移給其繼承人。家庭信托隨著信托制度的繁榮發(fā)展不斷趨于完善。隨著資本主義社會(huì)的發(fā)展，貧富分化差距加大，富人占到社會(huì)人口的相當(dāng)部分，家族信托從家庭信托中脫穎而出成為富人的理財(cái)工具。所以家族信托適用對(duì)象往往是擁有巨額財(cái)富的家族企業(yè)，其靈活性、私密性的特征更能滿足龐大的家族企業(yè)的個(gè)性化需求。

二、保障家族信托私密性的必要性

上文所述信托制度的起源可以看出早期的尤斯制度多是為了規(guī)避法律的規(guī)定，從而滿足私人更為隱蔽的理財(cái)目的，所以尤斯制度具有相當(dāng)程度的私密性特征，起源于尤斯制的信托制度自然也不例外。例如，在英國的法律制度下，如果財(cái)產(chǎn)所有者在設(shè)立信托后去世，則相關(guān)的信托財(cái)產(chǎn)不需要驗(yàn)證。但是如果是在訂立遺囑后去世，則必須對(duì)其財(cái)產(chǎn)進(jìn)行遺囑檢驗(yàn)，不僅需要繳納檢驗(yàn)費(fèi)和遺產(chǎn)管理費(fèi)而且立遺囑人處理財(cái)產(chǎn)的情況也需要公開。相較之下，信托制度具有私密性的特點(diǎn)，所以信托的特別種類家族信托也必然具有私密性特征。并且家族信托的靈活性等各種特點(diǎn)使其具有更強(qiáng)的私密性特征。在家族信托中很多委托人具有非常復(fù)雜的家庭情況以及個(gè)人需求，所以常常會(huì)產(chǎn)生許多隱蔽的訴求，這些都需要家族信托運(yùn)用靈活的結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)來完成當(dāng)事人的愿望。正因?yàn)榧易逍磐械乃矫苄蕴卣魇蛊鋸V受歡迎，所以保障家族信托的私密性就成為一個(gè)至關(guān)重要的問題。我國目前家族信托業(yè)嚴(yán)重缺乏理論和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，而在英國、美國等國家家族信托已經(jīng)發(fā)展的相當(dāng)成熟，其關(guān)于家族信托的私密性保障問題也擁有豐富的理論和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，所有他們的相關(guān)制度對(duì)于我國正在起步中的家族信托業(yè)具有極大的參考價(jià)值。

（一）家族辦公室（family office）

所謂家族辦公室是指：“專為超級(jí)富有的家庭提供全方位財(cái)富管理和家族服務(wù)，以使其資產(chǎn)的長期發(fā)展，符合家族的預(yù)期和期望，并使其資產(chǎn)能夠順利地進(jìn)行跨代傳承和保值增值的機(jī)構(gòu)。”家族辦公室主要分為兩類：單一家族辦公室和聯(lián)合家族辦公室。單一家族辦公室由富有家族設(shè)立的法人實(shí)體，用以進(jìn)行財(cái)富管理、財(cái)富規(guī)劃、以及為本家族成員提供其他服務(wù)，就是為一個(gè)家族提供服務(wù)的辦公室。聯(lián)合辦公室就是同時(shí)為多個(gè)家族提供服務(wù)的辦公機(jī)構(gòu)，其中單一家族辦公室較為常見

家族辦公室由熟悉各種業(yè)務(wù)的專業(yè)團(tuán)隊(duì)組成，具備專業(yè)知識(shí)和專業(yè)技能，具有嚴(yán)格的管理程序。因?yàn)榧易遛k公室擁有嚴(yán)格的管理結(jié)構(gòu)、精密的組織結(jié)構(gòu)以及專業(yè)化的人才團(tuán)隊(duì)，所以可以有效的預(yù)測(cè)風(fēng)險(xiǎn)實(shí)現(xiàn)財(cái)富的保值增值，同時(shí)也可以有效防止個(gè)人或者企業(yè)信息外露。而且，家族辦公室與私人銀行等可以承辦家族信托的機(jī)構(gòu)相比具有更強(qiáng)的保密功能。盡管私人銀行在組織架構(gòu)、管理流程以及企業(yè)文化的設(shè)計(jì)和執(zhí)行上盡力做到保密，但是受制于監(jiān)管、人員流動(dòng)等因素，事實(shí)上家族的秘密長時(shí)間不被泄露是一件非常困難的事情。相較之下家族辦公室在承辦家族信托業(yè)務(wù)時(shí)可以有效降低上述問題發(fā)生的概率，尤其是單一模式的家族辦公室，但是它具有花費(fèi)昂貴的缺點(diǎn)。

家族辦公室“量體裁衣”以及較強(qiáng)的私密性的特點(diǎn)為國外眾多富豪所青睞，像洛克菲勒家族、羅斯柴爾德家族都是通過單一的家族辦公室來設(shè)計(jì)家族信托基金的。龐大的家族辦公室團(tuán)體在保障家族信托私密性領(lǐng)域的貢獻(xiàn)不容忽視，不容否定。

（二）保障私密性在法律法規(guī)中的體現(xiàn)

在金融領(lǐng)域信息保密是一個(gè)非常重要的問題，而在信托領(lǐng)域尤其是家族信托保密制度的重要性尤為突出。在國外的信托立法中可見其保障信托私密性的立法意圖。

在英美法系國家信托的設(shè)立不需要登記，說明信托的設(shè)立采取非公示原則。日本信托法也規(guī)定信托設(shè)立采取登記對(duì)抗主義，是否進(jìn)行信托公示可由信托設(shè)立人自由選擇。我國臺(tái)灣地區(qū)同樣采取登記對(duì)抗主義。對(duì)于信托設(shè)立采取公示原則必然意味著信托秘密得不到保護(hù)，而家族信托的特征要求信托的設(shè)立可以采取非公示的原則。上文所述國家或者地區(qū)對(duì)于信托設(shè)立均采用非公示原則或者可公示原則，這樣的立法充分體現(xiàn)了保護(hù)家族信托私密性的理念。此外在國外的其他法律制度中也體現(xiàn)了保障信托私密性特征的立法傾向，例如，《美國統(tǒng)一信托法》第1013條關(guān)于信托證明的規(guī)定充分體現(xiàn)了對(duì)信托私密性的保障。該條規(guī)定意思是說，受托人無論是基于保密的需要或者其他目的的要求有權(quán)拒絕向非受益人以外的第三人提供信托文件副本，而以本條多規(guī)定的信托證明代替。這充分體現(xiàn)了法律對(duì)信托私密性的保障。其實(shí)在美國家族信托的保密工作非常的完備，例如歷經(jīng)六代傳承的洛克菲勒家族信托秘密至今不為人所知，我們能夠知道也只是基本的財(cái)富傳承信息與工具。

綜上所述，在國外，從信托立法到信托公司體制都是非常注重信托的私密性問題。其完善的家族辦公室治理結(jié)構(gòu)、行業(yè)規(guī)則以及細(xì)致的法律規(guī)定都可以為我國所借鑒，以保障家族信托可以在我國順利施行。

三、我國保障家族信托私密性的現(xiàn)狀與解決方法

（一）法律規(guī)定中的缺陷與矛盾

對(duì)于某部分財(cái)產(chǎn)一旦設(shè)立信托其將具有獨(dú)立性，這是信托財(cái)產(chǎn)最顯著的特征。所謂信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性簡單來說就是其獨(dú)立于委托人、受托人以及受益人的固有財(cái)產(chǎn)而存在，只為特定的目的服務(wù)。例如，委托人、受托人或者受益人死亡或者破產(chǎn)之后，信托財(cái)產(chǎn)不能做為遺產(chǎn)被繼承也不能作為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)被清算，其只能由受托人以合理謹(jǐn)慎的態(tài)度為受益人利益而管理。正因?yàn)樾磐胸?cái)產(chǎn)具有諸如禁止繼承、禁止清算的功能，為保護(hù)第三人利益、維護(hù)交易安全，大陸法系國家例如日本，大都設(shè)立了信托登記制度，以使設(shè)立信托的財(cái)產(chǎn)公之于眾。我國《信托法》第10條也規(guī)定：“設(shè)立信托，對(duì)于信托財(cái)產(chǎn)，有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理信托登記。未依照前款規(guī)定辦理信托登記的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦登記手續(xù)；不補(bǔ)辦的，該信托不產(chǎn)生效力?！庇纱丝闯鑫覈磐械脑O(shè)立采取的是登記生效主義，所以家族信托的設(shè)立也必然是登記生效主義。但是日本等其他國家采取登記對(duì)抗主義，上文已經(jīng)闡述，此處不贅述。

我認(rèn)為我國絕對(duì)的信托公示制度是與家族信托的私密性特征相矛盾的，前文已經(jīng)闡述了保障家族信托私密性的必要性，此處不再贅述。既然設(shè)立家族信托的財(cái)產(chǎn)被登記備案，第三人必然可以通過合法的途徑查看到信托財(cái)產(chǎn)的設(shè)立情況，有可能影響到家族企業(yè)的穩(wěn)定以及整個(gè)家族的和諧，再深層次的可能會(huì)導(dǎo)致股市波動(dòng)影響金融市場(chǎng)的穩(wěn)定。有的學(xué)者認(rèn)為我國信托登記制度存在諸多缺陷，尤其是信托登記的內(nèi)容不明確缺乏可操作性，所以其建議信托登記的內(nèi)容應(yīng)包括基本信息，信托的名稱、目的、類別，信托當(dāng)事人的狀況，資金賬戶、開戶銀行、監(jiān)管機(jī)構(gòu)等等詳細(xì)內(nèi)容。這種做法更是與家族信托的私密性背道而馳。在英美法系國家并沒有設(shè)立專門的信托登記制度，信托制度依然井然有序的服務(wù)于社會(huì)廣大民眾。在英美法系國家承認(rèn)信托財(cái)產(chǎn)的雙重所有制度，即受托人享有普通法上的所有權(quán)，受益人享有衡平法上的所有權(quán)。我國目前對(duì)于信托財(cái)產(chǎn)的歸屬尚是眾說紛紜，再?zèng)]有必要設(shè)立信托登記來干擾物權(quán)登記制度的運(yùn)行。我認(rèn)為我國可以借鑒英美法系國家信托設(shè)立不需登記制度來保障信托的私密性，尤其要考慮家族信托高度秘密性的要求，可為其設(shè)計(jì)專門的制度來保障其保密性的特征。當(dāng)然，此種專門的制度設(shè)計(jì)還需在以后的實(shí)踐當(dāng)中總結(jié)完善。家族信托在國內(nèi)發(fā)展如火如荼，其私密性保障刻不容緩，即使信托登記制度難以在短時(shí)間內(nèi)更改，在具體的操作過程中也不能要求登記的內(nèi)容詳盡完備。我認(rèn)為，只需登記委托人、受托人的基本信息，受益人信息則無需披露。只需登記信托財(cái)產(chǎn)的總額，具體的信托計(jì)劃則無需說明。

此外，《信托公司管理辦法》第四十七條規(guī)定：“中國銀行監(jiān)督管理委員會(huì)可以定期或者不定期對(duì)信托公司的經(jīng)營活動(dòng)進(jìn)行檢查；必要時(shí)，可以要求信托公司提供由良好資質(zhì)的中介機(jī)構(gòu)出具的相關(guān)審計(jì)報(bào)告。信托公司應(yīng)當(dāng)按照中國銀行監(jiān)督管理委員會(huì)的要求提供相關(guān)業(yè)務(wù)、財(cái)物等報(bào)表和資料，并如實(shí)介紹有關(guān)業(yè)務(wù)情況?！本褪钦f信托公司必須就信托業(yè)務(wù)向銀監(jiān)會(huì)履行報(bào)告義務(wù)，該規(guī)定必然使家族信托的私密性受到嚴(yán)重影響。信托公司向銀監(jiān)會(huì)履行報(bào)告義務(wù)表明我國金融業(yè)的混亂，銀監(jiān)會(huì)管理信托業(yè)的業(yè)務(wù)必然導(dǎo)致兩方混業(yè)經(jīng)營，難以理清各自的經(jīng)營范圍。且銀行業(yè)與信托業(yè)存在很大的差別，我認(rèn)為應(yīng)該根據(jù)信托的私密性、靈活性等特征設(shè)立獨(dú)立的信托監(jiān)管機(jī)構(gòu)，以使家族信托乃至整個(gè)信托業(yè)的私密性得到保障。

以上是我國法律法規(guī)的規(guī)定對(duì)家族信托私密性保障問題的影響，要在今后家族信托的發(fā)展過程中總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，理論聯(lián)系實(shí)際，逐步完善我國信托立法，制定出符合信托保密性特征以及家族信托私密性特點(diǎn)的法律法規(guī)。

（二）從事家族信托業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)尚不健全

在我國信托業(yè)是完完全全的舶來品，家族信托更是新興事物。在家族信托中委托人、受托人以及受益人都將面臨巨大的挑戰(zhàn)，承擔(dān)巨大的風(fēng)險(xiǎn)。信托業(yè)務(wù)的受托人可以是自然人也可以是有權(quán)承辦信托業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)。因?yàn)榧易逍磐芯哂行磐胸?cái)產(chǎn)數(shù)額較大、信托期限較長的特點(diǎn)，所以如果受托人是自然人執(zhí)行信托事物可能有困難，并且自然人的財(cái)產(chǎn)管理能力也比較有限，所以家族信托最可能的受托人是承辦信托業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)。我國實(shí)踐也表明家族信托的受托人很少是自然人。自2013年初家族信托在我國出現(xiàn)發(fā)展至今，承辦家族信托業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)主要是信托公司如平安信托、商業(yè)銀行私人銀行如招商銀行私人銀行、第三方理財(cái)機(jī)構(gòu)如京都律師事務(wù)所下的京都家族信托法律事務(wù)中心，三方機(jī)構(gòu)呈現(xiàn)三足鼎立之勢(shì)。但是這些家族信托機(jī)構(gòu)也沒有豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，也是在探索中前進(jìn)，所以與國外已發(fā)展成熟家族辦公室相比家族信托機(jī)構(gòu)的制度不夠完善、從事家族信托業(yè)務(wù)的團(tuán)隊(duì)不夠?qū)I(yè)。以上兩方面的因素將嚴(yán)重影響家族信托私密性的保障情況，這也是離岸信托業(yè)務(wù)較受歡迎的一個(gè)原因。

銀行業(yè)、證券業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)以及信托業(yè)被譽(yù)為金融界的四架馬車，但是在國內(nèi)自信托業(yè)被移植至今其發(fā)展?fàn)顩r一直處于低迷狀態(tài)。我國的證券從業(yè)人員、保險(xiǎn)從業(yè)人員以及銀行從業(yè)人員都要經(jīng)過嚴(yán)格的考試以獲取從業(yè)資格，而信托領(lǐng)域?qū)τ趶臉I(yè)人員并沒有這么高的要求。從業(yè)人員的繁雜導(dǎo)致信托業(yè)并沒有形成一支素質(zhì)較高、技能較強(qiáng)的專業(yè)信托人員。在海外信托從業(yè)人員對(duì)家族信托的評(píng)價(jià)是：“除非你做過自己的家族信托，否則你永遠(yuǎn)無法知道家族信托的全貌，甚至連家族信托的受益人也只能知道與自己相關(guān)的信托條款是怎樣規(guī)定的?！笨梢妵饧易逍磐斜Ｃ芄ぷ鞯耐陚涑潭?，同時(shí)從業(yè)人員也對(duì)自身有較高的要求，尊重行業(yè)規(guī)則尊重委托人的隱私權(quán)，真正的貫徹了“受人之托，代人理財(cái)”的信托理念。建議制定相應(yīng)的信托業(yè)從業(yè)規(guī)則，提高從業(yè)人員素質(zhì)，建立專業(yè)化家族信托團(tuán)隊(duì)，以保障家族信托私密性的實(shí)現(xiàn)。

此外，我國家族信托機(jī)構(gòu)尚在起步中，可以借鑒國外家族辦公室的管理模式和經(jīng)營模式，更好的滿足委托人財(cái)富傳承、防止信息外露的目的。在國外有家族辦公室協(xié)會(huì)監(jiān)管各個(gè)家族辦公室的工作，防止違反法律法規(guī)引發(fā)較大的經(jīng)濟(jì)問題。類似于家族辦公室協(xié)會(huì)的監(jiān)管機(jī)構(gòu)、行業(yè)規(guī)則也可以為我國所借鑒，以保障家族信托機(jī)構(gòu)的合法運(yùn)營。

【參考文獻(xiàn)】

[1]王小剛.富一代老了怎么辦：財(cái)富規(guī)劃與信托安排[M].北京：法律出版社，2012.

[2]陳向聰.信托法律制度研究[M].北京：中國檢察出版社，1972.

[3]于霄.家族信托的法律困境與發(fā)展[J].南京大學(xué)法律評(píng)論.2014.

[4]李思涵.家族信托的私密性[J].滬港經(jīng)濟(jì).2014.

[5]姚亞菊.家族信托淺析[J].時(shí)代金融.2013.