酩餾：一個(gè)通用詞引出的話題

酩餾，對(duì)在青海乃至全國(guó)民眾而言，已是一個(gè)糧食酒的代名詞。據(jù)漢代許慎《說(shuō)文解字》言：酩則醉也，餾為蒸米，飯氣流也；而酒為“就也，所以就人性之善惡”。從《百度》等網(wǎng)站查詢：專指一種酒，即酩餾酒，它是“酒精度一般低于30度，性味辛溫，具有祛風(fēng)散瘀，通血脈散濕氣之功效，用于加強(qiáng)通調(diào)氣血，舒筋活絡(luò)，引藥上行，與寒性藥物同服，可緩解其寒性”。青海土族人還喜歡喝一種自釀的青稞酒，當(dāng)?shù)厝朔Q酩餾酒①。在此語(yǔ)言之清楚、性狀之明晰，有完全民事行為能力人一眼就明了的事，但就此卻引出了一場(chǎng)不小的官司來(lái)。而這場(chǎng)官司也說(shuō)明當(dāng)代人觀念中已經(jīng)強(qiáng)化了市場(chǎng)、法律和品牌意識(shí)，這實(shí)乃一件好事、幸事。

一、酩餾及酩餾酒的前世今生

酩餾一詞，查遍國(guó)內(nèi)出版的所有紙質(zhì)字典、詞典，均沒(méi)有明確的所指，只有用現(xiàn)代手段網(wǎng)絡(luò)查詢時(shí)則專指酩餾酒。因此，說(shuō)酩餾，其實(shí)就是特指“酩餾酒”。

據(jù)查，青海已有4000年的釀酒歷史，且“早在齊家文化和卡約文化時(shí)期就有陶制酒器?！彪S社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展“有相當(dāng)規(guī)模的釀造作坊②”。同時(shí)，在青海湟水河畔出土的漢代灰陶瓷等釀酒器，也證明青海河湟地區(qū)的釀酒技術(shù)已臻于成熟。而這個(gè)時(shí)代的酒，實(shí)為青稞酩餾酒等。從青稞酩餾酒的發(fā)展脈絡(luò)看，在青?；ブ貐^(qū)自公元1264年有土族先民將青稞煮熟作為原料，用當(dāng)?shù)夭菟幇韬献銮訜鲆环N白酒，這種土法釀造的酒當(dāng)?shù)厝司头Q為酩餾酒，且已出現(xiàn)小規(guī)模的釀酒作坊。到明洪武六年（公元1373年）時(shí)，有釀酒作坊在青稞酩餾酒釀造的基礎(chǔ)上，引進(jìn)吸取中原先進(jìn)的釀酒技術(shù)和制曲配方，特別是以山西杏花村白酒釀造法與青稞酩餾酒釀造技藝結(jié)合，而釀出甘甜爽凈、酒精度更高的酒，一時(shí)“威遠(yuǎn)堡燒酒”聲名鵲起。進(jìn)入當(dāng)代社會(huì)，以青海青稞酒業(yè)（集團(tuán)）有限公司為首的一批青稞酒釀造企業(yè)以青稞、酩餾酒為發(fā)展目標(biāo)；同時(shí)，青海省人民政府把威遠(yuǎn)酩餾酒“傳統(tǒng)手工技藝”列入第二批省級(jí)“非物質(zhì)文化遺產(chǎn)”（以下簡(jiǎn)稱非遺）保護(hù)名錄。

據(jù)報(bào)刊網(wǎng)絡(luò)資料，在酩餾酒生產(chǎn)發(fā)展中有幾個(gè)典型的個(gè)案：

案例1：河南鄲城縣“丹谷牌”酩餾酒與劉氏黑谷酩餾酒。

據(jù)說(shuō)春秋時(shí)，老子曾執(zhí)爐煉丹此地，因飲酩餾酒后智慧盈滿，創(chuàng)始道教，煉丹成仙。多年來(lái)，鄲城縣鄉(xiāng)村酩餾酒廠生產(chǎn)的“丹谷牌”酩餾酒以優(yōu)質(zhì)黑谷子、小米為原料，以小曲為糖化發(fā)酵劑，經(jīng)培菌、糖化、發(fā)酵、蒸餾等十幾道程序制成清香純正、爽凈甘美的酩餾酒，被譽(yù)為“鄉(xiāng)村茅臺(tái)”。而河南省鴻源酒業(yè)有限公司生產(chǎn)的劉氏黑谷酩餾酒，又傳源于清朝中期300多年前，主要是以水、優(yōu)質(zhì)小麥?zhǔn)烨?、無(wú)公害黑黏谷為原料，采用傳統(tǒng)發(fā)酵、蒸餾和現(xiàn)代工藝精釀。因此，該酒有“氣味醇香、清爽甘潤(rùn)、酒香綿軟、可口舒心”之魅力，有人贊其為“天下美酒數(shù)酩餾”。

案例2：青海湟中縣慕家村“燕國(guó)牌”酩餾酒

慕家村“燕國(guó)牌”酩餾酒，是一種在青海湟中地區(qū)傳統(tǒng)民間釀酒技藝釀制的乙醇度約在30度左右的低度青稞酒。該酩餾酒因傳承300年以上的“釀酒八卦秘方”，采用青藏高原青稞和60多種高原中藏藥及獨(dú)特的水質(zhì)，以傳統(tǒng)家庭作坊式工藝方法釀制的養(yǎng)生保健酒，被尊為鮮卑慕容氏之國(guó)酒，因香型清雅、用料考究、工藝獨(dú)特，且有古老的釀酒工藝，淳樸的慕家民風(fēng)，使“慕家酩餾”不經(jīng)任何勾兌，獨(dú)具氣味醇香、入口柔綿、清爽甘潤(rùn)、回香持久的特點(diǎn)，人稱為“慕家香”，慕家村也被譽(yù)為“中國(guó)酩餾第一村”。目前，在青海民間有一定聲譽(yù)外，產(chǎn)品銷往甘肅、西藏等省份和日本、加拿大、臺(tái)灣等國(guó)家和地區(qū)。慕容古寨被青海省科學(xué)技術(shù)協(xié)會(huì)評(píng)為“土特佳釀酩餾酒基地”。據(jù)報(bào)道，曾有省內(nèi)多位文史專家、學(xué)者建議：鮮卑慕容文化有著豐富的歷史文化蘊(yùn)含，涵蓋著廣闊的延伸性和包容性，將“慕容古寨”建成融合多種文化元素、多種文化功能的高端文化旅游景點(diǎn)，以展現(xiàn)獨(dú)特的地域性和民族性，傳遞大美青海千百年來(lái)堆積的文化底蘊(yùn)。

案例3：青海互助縣青稞酩餾酒業(yè)有限公司“納頓酩餾”酒

以打造土族民俗文化為特點(diǎn)的互助納頓文化旅游開(kāi)發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱納頓旅游公司）自2005年成立起以“納頓莊園”為基地，對(duì)酩餾酒文化的研究和保護(hù)及民俗旅游景點(diǎn)的開(kāi)發(fā)、培育新農(nóng)增收等方面起到了帶頭和示范作用。還根據(jù)社會(huì)需求設(shè)立了一家集傳承、研發(fā)、生產(chǎn)、展示、體驗(yàn)、銷售青稞酩餾酒為一體的企業(yè)——互助縣青稞酩餾酒業(yè)有限公司，在土法釀造酩餾酒大作坊的基礎(chǔ)上，授權(quán)生產(chǎn)“納頓酩餾”酒，已經(jīng)取得了諸多成績(jī)。在生產(chǎn)過(guò)程中，先將選好的青稞浸濕碾去外皮、簸凈、煮熟，直到青稞裂口開(kāi)縫后，瀝出風(fēng)涼，配以酒曲，調(diào)和裝壇或缸中密封，蓋上棉被等物進(jìn)行發(fā)酵。然后將發(fā)酵好的青稞原料，加上當(dāng)?shù)匾吧牟菟帲b鍋加水煮沸，將蒸汽通過(guò)冷卻，酒液經(jīng)導(dǎo)管裝壇，即可飲用。該企業(yè)生產(chǎn)中因運(yùn)用傳統(tǒng)與現(xiàn)代工藝結(jié)合釀造“酩餾酒”，其用料考究，工藝獨(dú)特，香型清新，品質(zhì)優(yōu)良，以及無(wú)污染、無(wú)添加、原生態(tài)純糧釀造、健康綠色的生產(chǎn)特性，不僅是青稞酒中的佳品，也是地域特點(diǎn)和文化的顯著標(biāo)識(shí)。為此，納頓旅游公司成為省級(jí)“非遺——威遠(yuǎn)酩餾酒”的保護(hù)性生產(chǎn)單位，也成為青海乃至西北最大的生產(chǎn)、窖藏青稞酩餾酒“基地”。

除此之外，青稞或酩餾酒生產(chǎn)、研發(fā)、銷售的企業(yè)和個(gè)體很多。僅互助縣生產(chǎn)青稞酒企業(yè)就有24家，且大都以“青稞”“酩餾”為宣傳點(diǎn)進(jìn)行推銷和展示，已經(jīng)成為青海地方產(chǎn)白酒行業(yè)乃至旅游業(yè)一道靚麗的風(fēng)景。

二、“酩餾”引起的一起侵犯商標(biāo)專用權(quán)案始末

2015年1月8日，“元旦”跨年剛過(guò)不久，在互助納頓莊園金花演藝中心大廳里還在演繹著精彩的歌舞表演，而同處在互助縣境內(nèi)的青海龍的青稞酒業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱原告）醞釀發(fā)起了一場(chǎng)以“酩餾”為內(nèi)容的官司，即用一紙?jiān)V狀將互助縣青稞酩餾酒業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱被告）以侵犯其“酩 ”商標(biāo)專用權(quán)為由告到西寧市中級(jí)人民法院。

此次“酩餾”一詞引起的官司，雖雙方觀點(diǎn)不同、各有說(shuō)辭，但在法治社會(huì)里要經(jīng)受同樣的考驗(yàn)。此案③原告訴稱：原告是以青稞酒系列釀造、銷售為主的公司，獲準(zhǔn)“酩 ”注冊(cè)商標(biāo)，且將該商標(biāo)一直使用至今。原告生產(chǎn)“酩 ”系列青稞酒在青海省乃至全國(guó)具有較高的市場(chǎng)知名度。被告未經(jīng)原告允許在其企業(yè)名稱中使用與原告注冊(cè)商標(biāo)相近似的“酩餾”字樣，且生產(chǎn)的“納頓酩餾”等酒產(chǎn)品中突出使用“酩餾”字樣，致使廣大消費(fèi)者誤認(rèn)為被告生產(chǎn)銷售的“酩餾”青稞酒產(chǎn)品系原告所有。被告作為與原告具有相近似、有關(guān)聯(lián)的青稞酒公司，其以營(yíng)利為目的，將與原告注冊(cè)商標(biāo)相近似的文字作為企業(yè)的字號(hào)，并在相同的青稞酒產(chǎn)品上突出使用，侵犯了原告注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，給原告造成了巨大的經(jīng)濟(jì)損失，為此請(qǐng)求：被告變更企業(yè)名稱，停止使用“酩餾”字樣，停止侵害“酩 ”商標(biāo)專用權(quán)的行為，賠償原告損失300萬(wàn)元，并承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。

被告應(yīng)訴后答辯稱：原告起訴被告既沒(méi)有事實(shí)理由，也沒(méi)有法律根據(jù)。一是被告公司字號(hào)中正當(dāng)使用的“青稞酩餾”詞組原告無(wú)權(quán)禁止。從文字類型上看，青稞、酩餾等詞是屬公眾熟知的、具有特殊商品質(zhì)量標(biāo)志的通用詞，而原告注冊(cè)商標(biāo)“酩 ”則不是；且“酩餾”一詞曾由原、被告雙方申請(qǐng)作注冊(cè)商標(biāo)時(shí)，均被國(guó)家商標(biāo)局予以駁回。二是從文字使用的范圍看，被告公司字號(hào)“青稞酩餾”與原告注冊(cè)的“酩 ”毫不相干。被告使用的“青稞酩餾”詞組符合我國(guó)漢字的書(shū)寫(xiě)要求，有明確的字義，“酩餾”作為一種酒具有傳統(tǒng)生產(chǎn)技藝，已被列入我省“非遺”保護(hù)名錄。而原告注冊(cè)商標(biāo)“酩 ”的字義、書(shū)寫(xiě)方式以及文字組合后的結(jié)構(gòu)、立體形狀、顏色及構(gòu)圖特點(diǎn)等與被告公司字號(hào)不一致。同時(shí)，被告設(shè)立公司是經(jīng)國(guó)家工商機(jī)關(guān)檢索后核準(zhǔn)使用的有效名稱，符合公司一般起名原則要求的。三是被告生產(chǎn)的“納頓酩餾”等青稞酒包裝也不構(gòu)成對(duì)原告注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的侵犯。被告在青稞酒包裝盒中，“納頓”是已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，“酩餾”又是一個(gè)通用詞。為此，請(qǐng)求依法駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

2015年4月29日，西寧市中院公開(kāi)開(kāi)庭審理此案。期間，經(jīng)法庭歸納雙方爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：1、被告的行為是否構(gòu)成對(duì)原告注冊(cè)的“酩 ”商標(biāo)專用權(quán)的侵犯？2、被告應(yīng)否在企業(yè)名稱中停止使用“酩餾”文字？應(yīng)否賠償原告損失300萬(wàn)元？

在庭審中，原、被告提交的數(shù)組證據(jù)經(jīng)質(zhì)證，除證據(jù)的真實(shí)性不持異議外，原告無(wú)其他證據(jù)證明被告的行為構(gòu)成侵權(quán)并致其重大損失的事實(shí)。同時(shí)，在案件審理中法院依職權(quán)調(diào)查取證的證據(jù)：國(guó)家工商總局商標(biāo)局《商標(biāo)駁回通知書(shū)》等證明“酩餾”一詞是不能注冊(cè)為商標(biāo)的。在庭審中，就原告所有“酩 ”注冊(cè)商標(biāo)的讀音、意義等經(jīng)法官當(dāng)庭詢問(wèn)，原告一時(shí)未能回答其讀音、意義或收入何部字典、詞典中，也沒(méi)有指明被告的行為給其造成經(jīng)濟(jì)損失的實(shí)際數(shù)量。

依據(jù)庭審及原、被告雙方的辯論意見(jiàn)，法院經(jīng)審理查明：原告主要經(jīng)營(yíng)范圍為青稞酒系列釀造、銷售，2001年3月21日國(guó)家商標(biāo)局給原告頒發(fā)第1542652號(hào)的“酩 ”商標(biāo)注冊(cè)證，該商標(biāo)核定使用商品第33類清酒、青稞酒，原告將“酩 ”商標(biāo)作為其生產(chǎn)的青稞酒系列產(chǎn)品的商標(biāo)使用至今。原告申請(qǐng)注冊(cè)的“酩 ”商標(biāo)類型為普通商標(biāo)，形式為文字商標(biāo)，顏色無(wú)指定，商標(biāo)名稱中“ ”未標(biāo)注漢字讀音，原告認(rèn)為“酩 ”應(yīng)按同形字“酩餾”字音讀為“mingliu”。2011年9月20日，原告向國(guó)家商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)“酩餾”商標(biāo)，2012年10月24日該局根據(jù)《商標(biāo)法》第11條（一）項(xiàng)、第28條之規(guī)定以該項(xiàng)商標(biāo)為指定商品的通用名稱，缺乏顯著性為由駁回了原告的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)。2015年1月14日納頓旅游公司向國(guó)家商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)“納頓酩餾”商標(biāo)，申請(qǐng)商品類別為第33類，同年4月3日此商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)已被受理，但至今未做出核準(zhǔn)裁定。而納頓旅游公司授權(quán)被告在其生產(chǎn)的青稞酒商品上使用“納頓酩餾”名稱。

被告于2011年12月5日在海東市互助縣工商局登記成立，其經(jīng)營(yíng)范圍為白酒生產(chǎn)、包裝、銷售，被告生產(chǎn)的瓶裝白酒使用“納頓酩餾”標(biāo)識(shí)。經(jīng)查“酩餾酒”是流傳在青海省互助縣威遠(yuǎn)鎮(zhèn)、東溝鄉(xiāng)等區(qū)域的土法釀造的低度青稞酒，其釀造歷史悠久、酒味香甜綿軟。青海省互助縣為保護(hù)和發(fā)展威遠(yuǎn)酩餾酒釀造工藝，從2008年起設(shè)立領(lǐng)導(dǎo)小組加強(qiáng)“威遠(yuǎn)酩餾酒”的保護(hù)管理工作，調(diào)查、搜集、整理工藝流程，為傳承該譜系培養(yǎng)了“威遠(yuǎn)酩餾酒”釀造技術(shù)人才，為展示民族文化著力打造“威遠(yuǎn)酩餾酒”品牌。2007年5月，青海省人民政府、青海省文化和新聞出版廳批準(zhǔn)“威遠(yuǎn)酩餾酒釀造技藝”為青海省“非遺”，2009年該縣文化館以傳統(tǒng)技藝項(xiàng)目申報(bào)“威遠(yuǎn)酩餾酒”國(guó)家級(jí)“非遺”保護(hù)名錄項(xiàng)目。

2015年8月2日，西寧市法院做出（2015）寧民三初字第6號(hào)民事判決書(shū)認(rèn)為，“酩餾”是谷物釀造的白酒的通稱，在青海省互助地區(qū)“酩餾”釀造歷史悠久，原告將“酩 ”注冊(cè)為商標(biāo)之前，同音詞“酩餾”已是青海省互助地區(qū)民間青稞釀造白酒的指代名稱，在青海省區(qū)域內(nèi)一般消費(fèi)者聽(tīng)到“酩餾”兩字時(shí)，人們想到的就是具有鮮明釀造特色、傳統(tǒng)悠久的低度白酒，其名稱指代明確、約定俗成?！磅ゐs”已成為表明青稞釀造白酒屬性、特點(diǎn)、口感、制造工藝的代名詞，尤其以互助地區(qū)威遠(yuǎn)鎮(zhèn)為代表的“威遠(yuǎn)酩餾酒釀造技藝”已被青海省人民政府、青海省文化和新聞出版廳認(rèn)定為青海省“非遺”，該技藝正在申報(bào)國(guó)家級(jí)“非遺”名錄。由此，酩餾酒釀造技藝是青?；ブ貐^(qū)特有的青稞白酒的通用名稱，是一種無(wú)形的公共資源，應(yīng)為該地區(qū)的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)者共同享有。且原、被告同為互助縣區(qū)域內(nèi)生產(chǎn)青稞白酒的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者，更應(yīng)傳承和發(fā)揚(yáng)此項(xiàng)技藝，雖然原告的“酩 ”注冊(cè)商標(biāo)受法律保護(hù)，但“酩餾”作為選定區(qū)域內(nèi)已為相關(guān)公眾接受、指代明確、約定俗成的通用名稱，不得作為商標(biāo)使用，其合理使用不宜受到限制。國(guó)家工商總局商標(biāo)局《商標(biāo)駁回通知書(shū)》也證明“酩餾”是商品的通用名稱，缺乏顯著性，不得作為商標(biāo)注冊(cè)。根據(jù)我國(guó)《商標(biāo)法》第59條的規(guī)定，原告注冊(cè)的“酩 ”商標(biāo)字型特定、作為區(qū)分商品的識(shí)別性明顯，不能僅因讀音相同而限制“酩餾”通用名稱的使用，被告作為依賴傳統(tǒng)工藝生產(chǎn)青稞酒的經(jīng)營(yíng)者，為突出產(chǎn)品的主要原料、功能、用途而使用“酩餾”通用名稱作為企業(yè)名稱和商品屬于正當(dāng)使用，不具有侵犯他人商標(biāo)權(quán)的目的，不應(yīng)認(rèn)定為侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為，原告無(wú)權(quán)禁止被告正當(dāng)使用。被告在其生產(chǎn)的涉案產(chǎn)品包裝上使用“酩餾”兩字，僅是為了突出表明其產(chǎn)品的性質(zhì)、原料和生產(chǎn)工藝，并未在其商品上使用“酩 ”注冊(cè)商標(biāo)，不具有侵犯原告“酩 ”注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的主觀惡意，原告也未提交因被告使用而造成相關(guān)消費(fèi)者對(duì)原告商品來(lái)源的誤認(rèn)和混淆的相關(guān)證據(jù)，被告在其企業(yè)名稱中使用“酩餾”兩字屬于合理、正當(dāng)使用，不構(gòu)成對(duì)“酩 ”注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的侵犯，原告要求被告變更企業(yè)名稱、停止使用“酩餾”字樣、停止被告使用“酩 ”商標(biāo)專用權(quán)的行為并要求賠償損失300萬(wàn)元的訴訟請(qǐng)求依據(jù)不足，不予支持。因此，依據(jù)有關(guān)法律規(guī)定判決：駁回原告的訴訟請(qǐng)求，本案訴訟費(fèi)由原告承擔(dān)。

一審法院判決做出后，原告（或稱上訴人）不服，向青海省高級(jí)人民法院提出上訴，其理由依然是一審期間的事實(shí)，并請(qǐng)求二審法院撤銷一審判決，支持上訴人全部訴訟請(qǐng)求。

被告（或稱被上訴人）答辯稱，西寧市中院（2015）寧民三初第6號(hào)民事判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，程序合法，結(jié)果準(zhǔn)確，而上訴人的上訴理由不能成立。因此，請(qǐng)求二審法院駁回上訴人上訴，維持原判。

二審經(jīng)審理查明的事實(shí)與一審法院認(rèn)定的事實(shí)一致。

雙方當(dāng)事人在二審審理中均未提交新證據(jù)。

上訴人在一審的訴訟請(qǐng)求是侵犯商標(biāo)專用權(quán)，而在訴訟中又涉及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的內(nèi)容。經(jīng)法院釋明，上訴人同意本案依照侵犯商標(biāo)專用權(quán)糾紛審理。

根據(jù)雙方訴辯意見(jiàn)，本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：被上訴人的企業(yè)名稱是否侵犯了上訴人的商標(biāo)專用權(quán)以及被上訴人應(yīng)否賠償上訴人損失300萬(wàn)元。

省高級(jí)法院經(jīng)審理認(rèn)為，根據(jù)本案已查明事實(shí)，“酩餾”專指河南部分區(qū)域及青?；ブ耖g以谷子、青稞為原料的土法釀酒工藝，這種土法生產(chǎn)的白酒就叫酩餾酒。在青海當(dāng)消費(fèi)者提到“酩餾”兩字時(shí)，人們想到的就是具有鮮明地方特色、歷史悠久的青?；ブ耖g以青稞為主要原料生產(chǎn)白酒的釀制工藝，對(duì)于“酩餾”為通用名稱，上訴人不持異議。

上訴人申請(qǐng)注冊(cè)的“酩 ”商標(biāo)，商標(biāo)類型為普通商標(biāo)，系文字組合商標(biāo)，顏色無(wú)指定，商標(biāo)名稱中的第二個(gè)字“ ”屬于生僻字，在康熙字典中讀音與“餾”相同，意為酒名。一詞組合起來(lái)指代酒類。而被上訴人企業(yè)名稱中使用的“酩餾”是同一種土法釀制工藝，屬于商品通用名稱。根據(jù)我國(guó)《商標(biāo)法實(shí)施條例》第49條“注冊(cè)商標(biāo)中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)，或者含有地名，注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人無(wú)權(quán)禁止他人正當(dāng)使用”的規(guī)定，被上訴人作為依賴傳統(tǒng)工藝生產(chǎn)青稞酒的經(jīng)營(yíng)者，以“青稞酩餾”作為企業(yè)名稱，僅是為了表明其生產(chǎn)的白酒品種和釀制工藝，其行為并無(wú)攀附他人商標(biāo)聲譽(yù)的主觀意圖。雖然上訴人將其生產(chǎn)的“酩 ”商品進(jìn)行了市場(chǎng)推廣，使自己的注冊(cè)商標(biāo)具有一定知名度，但作為消費(fèi)者以通常的理解和一般的注意力，就可以區(qū)分商品的來(lái)源，不致于使消費(fèi)者對(duì)商品的來(lái)源產(chǎn)生誤認(rèn)或者混淆。其次，法律并不禁止其他企業(yè)在企業(yè)名稱或者商品上正當(dāng)使用“酩餾”通用名稱，被上訴人也未將上訴人“酩酉留”商標(biāo)使用在企業(yè)名稱中，其行為不構(gòu)成侵犯上訴人的商標(biāo)專用權(quán)。

綜上，被上訴人使用“酩餾”通用名稱屬合理使用，不構(gòu)成對(duì)原告“酩 ”注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的侵犯，上訴人要求被上訴人變更企業(yè)名稱、停止使用“酩餾”字樣，并要求賠償損失300萬(wàn)元的訴訟請(qǐng)求依據(jù)不足，本院不予支持。一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。但一審法院在一審原告未提出不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)訴求時(shí)，卻對(duì)是否構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)予以審理不當(dāng)，本院應(yīng)予糾正。

為此，2015年11月18日省高級(jí)法院依照我國(guó)《民事訴訟法》第170條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定判決：駁回上訴，維持原判，一、二審案件受理費(fèi)由上訴人負(fù)擔(dān)，本判決為終審判決。

三、“酩餾”這一通用詞爭(zhēng)議引出的話題

這起由“酩餾”一詞引出的官司，筆者曾自始至終參與其中。隨著法槌的落下似乎已最終定音，但其引人遐想的空間卻越來(lái)越濃、越來(lái)越大，尤其是由此引出的“非遺”傳承與保護(hù)，更成為我們?cè)郊雨P(guān)注和研究的題目。

在此案剛剛受理不久，曾有《新民網(wǎng)》《東北新聞網(wǎng)》等媒體報(bào)道：“近日，一場(chǎng)關(guān)于青稞酩餾酒之爭(zhēng)的較量，再次將有著中國(guó)唯一土族青稞酒酒莊之稱的納頓莊園推上了風(fēng)口浪尖。因釀制出售青?！沁z‘酩餾酒，納頓莊園被當(dāng)?shù)匾患揖茝S告上法庭，理由系侵權(quán)。消息一出，一時(shí)間引來(lái)網(wǎng)友們的廣泛關(guān)注”。在議論聲中有網(wǎng)友們認(rèn)為“酩餾酒”作為青海的“非遺”，如同北京的烤鴨，重慶的火鍋，不應(yīng)被某一個(gè)體占為己有。目前無(wú)法定義最原始青稞酩餾酒是什么味道，但從互助青稞酩餾酒業(yè)公司制作的青稞酩餾酒工藝和現(xiàn)存口感上來(lái)看，確實(shí)是最正宗的。

是啊，酩餾酒作為“五谷的精華、糧食的神水”，“是飲品中的精靈”④。在廣大民眾心里已有了自己特殊的名片。在青海作為一種特種釀酒技藝，如何傳承與保護(hù)這份遺產(chǎn)，筆者認(rèn)為：

（一）充分理解“非遺”傳承與保護(hù)的現(xiàn)實(shí)意義

2003年10月27日，聯(lián)合國(guó)科教文組織在第32屆大會(huì)上通過(guò)了《保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)國(guó)際公約》，明確提出“非遺”的傳承與保護(hù)，并成為世界性關(guān)注的熱點(diǎn)。我國(guó)于2011年6月1日起施行的《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》第2條第一款就規(guī)定：“非遺”“是指各族人民世代相傳并視其為文化遺產(chǎn)組成部分的各種傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式，以及與傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式相關(guān)的實(shí)物和場(chǎng)所”。由此可見(jiàn)，相對(duì)于有形物質(zhì)遺產(chǎn)，從形式到內(nèi)容其有自身的特殊性，并體現(xiàn)在傳承性、民間性、活態(tài)性等方面。譬如酩餾酒，不但具有悠久的歷史傳統(tǒng)，而且體現(xiàn)了廣大民眾的民間傳承過(guò)程和不斷創(chuàng)新發(fā)展的業(yè)態(tài)，在當(dāng)代社會(huì)具有很強(qiáng)的傳承意義。因此，如何保護(hù)“非遺”也就具有了特殊的現(xiàn)實(shí)意義。

（二）“非遺”也是一個(gè)全民參與、分享的動(dòng)態(tài)性地方行為

任何被列入“非遺”的傳統(tǒng)口頭文學(xué)以及作為其載體的語(yǔ)言，傳統(tǒng)美術(shù)、書(shū)法、音樂(lè)、舞蹈、戲劇、曲藝和雜技，傳統(tǒng)技藝、醫(yī)藥和歷法，傳統(tǒng)禮儀、節(jié)慶等民俗，傳統(tǒng)體育和游藝等，都是人們長(zhǎng)期的傳承、創(chuàng)新中保存了下來(lái)，因而成為民眾熟知的一個(gè)產(chǎn)品、技藝、理念，而且是全民參與、分享、傳承中不斷變遷、發(fā)展的結(jié)果。更重要的是它作為一時(shí)一地某個(gè)傳統(tǒng)，表現(xiàn)在約定地理范圍之內(nèi)具有動(dòng)態(tài)性的地方行為而產(chǎn)生、傳承下來(lái)的。如作為列入青海省省級(jí)“非遺”保護(hù)名錄的“酩餾酒”，如今在青?；ブ鹊氐玫搅藗鞒邪l(fā)揚(yáng)，它是依循土法釀酒工藝的積累，并在保持傳統(tǒng)風(fēng)味口感的基礎(chǔ)上，采用現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)及裝備，因而具有了“清純雅正，綿甜柔和，醇香爽口，回味甘冽悠長(zhǎng)，飲后頭不痛，口不干，醒酒快”的風(fēng)格。所以，“非遺”在全民參與、分享中表現(xiàn)出地方性、動(dòng)態(tài)性特性，是不能因個(gè)別人的干擾而影響傳承和保護(hù)的。

（三）“非遺”在傳承與保護(hù)中必須有法治之劍保駕護(hù)航

近年來(lái)，為貫徹落實(shí)國(guó)務(wù)院辦公廳《關(guān)于加強(qiáng)我國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作的意見(jiàn)》和《青海省人民政府辦公廳關(guān)于加強(qiáng)青海省文化遺產(chǎn)保護(hù)的實(shí)施意見(jiàn)》精神，保護(hù)和傳承我省珍貴的“非遺”，根據(jù)我國(guó)《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》《青海省非物質(zhì)文化遺產(chǎn)項(xiàng)目代表性傳承人認(rèn)定與管理辦法（暫行）》等法律規(guī)范，我省已經(jīng)組織開(kāi)展了多批次省級(jí)“非遺”項(xiàng)目代表性傳承人的申報(bào)和評(píng)審工作，并對(duì)全省推薦申報(bào)的國(guó)家級(jí)“非遺”名錄進(jìn)行了復(fù)審?fù)扑]，為“非遺”的傳承和保護(hù)做了大量的工作。據(jù)《人民網(wǎng)》報(bào)道，青海省內(nèi)知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件逐年增長(zhǎng)，而專利侵權(quán)、商標(biāo)侵權(quán)等糾紛案較為集中，且當(dāng)事人爭(zhēng)議的標(biāo)的越來(lái)越大。從酩餾一詞及酩餾酒爭(zhēng)議案中可以看出，一個(gè)“非遺”保護(hù)名錄下的項(xiàng)目有很高的市場(chǎng)和商業(yè)價(jià)值，如何對(duì)人們傳承“非遺”行為進(jìn)行約束和引導(dǎo)，在全面推進(jìn)依法治國(guó)方略的今天，更需要以有效的法治手段去鑒別、去止?fàn)幭⒃A。同時(shí)，如何通過(guò)法律、政策等制度選擇加大干預(yù)、調(diào)整“非遺”的傳承和保護(hù)工作，也是新時(shí)期我們面臨的新課題。

注釋：

①所有網(wǎng)絡(luò)查詢的資料，均來(lái)源于《百度》《搜狐》等網(wǎng)站.

②崔永紅等.青海通史[M].青海人民出版社1999年9月第1版，第159頁(yè).

③該審判資料來(lái)源于《中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng)》，見(jiàn)http：：//www.court.gov.cn/zgcpwsw.

④邢永貴.酒香氤氳[M].參見(jiàn)李永新主編.文明邊緣地帶[M].青海人民出版社有限責(zé)任公司2014年6月版第104-107頁(yè).

（作者簡(jiǎn)介：白廷舉，土族，青海省民和縣人，副研究員，曾在民和縣教育局、海西州公安局等單位工作，現(xiàn)已退休。在《青海社會(huì)科學(xué)》《攀登》《柴達(dá)木開(kāi)發(fā)研究》《青海日?qǐng)?bào)》等刊物發(fā)表通訊、雜文、評(píng)論多篇。）