中國網(wǎng)絡(luò)市場數(shù)字音樂著作權(quán)的法律環(huán)境探析

陳彥兵

【摘要】音樂的載體從過去的磁帶、密紋唱片逐步向數(shù)字化轉(zhuǎn)變，在新媒體時代，其發(fā)展更為迅速，使數(shù)字音樂在新媒體中獲得廣闊的市場。由于在中國音樂產(chǎn)品的發(fā)展進(jìn)程中缺少一個適當(dāng)?shù)倪^渡期，跳躍式的進(jìn)入到了數(shù)字時代，這就使得我國新媒體市場數(shù)字音樂在著作權(quán)等方面表露出諸多問題。本文主要分析我國現(xiàn)有的數(shù)字音樂網(wǎng)絡(luò)市場的概況，結(jié)合數(shù)字音樂網(wǎng)絡(luò)市場傳播的特點，從法律的層面——版權(quán)法、知識產(chǎn)權(quán)法、刑法和民法等進(jìn)行研究，例舉網(wǎng)絡(luò)市場數(shù)字音樂著作權(quán)法律環(huán)境中存在的一些問題并加以討論，以辯證的角度提出筆者個人在網(wǎng)絡(luò)市場數(shù)字音樂著作權(quán)立法、司法、守法等方面的見解，并對中國網(wǎng)絡(luò)市場數(shù)字音樂法律環(huán)境該如何建立和完善進(jìn)行探討和論述。

【關(guān)鍵詞】數(shù)字音樂；法律環(huán)境；著作權(quán)侵權(quán)

一、數(shù)字音樂發(fā)展歷程概述及網(wǎng)絡(luò)傳播

（一）數(shù)字音樂的發(fā)展及其網(wǎng)絡(luò)市場概況：

數(shù)字音樂從廣義上說是通過數(shù)字技術(shù)制作完成的音樂作品，它不僅包括網(wǎng)絡(luò)在線音樂、無線音樂等非物質(zhì)形態(tài)的音樂，還包括CD、VCD等物質(zhì)形態(tài)的音樂：狹義上的數(shù)字音樂。是指通過數(shù)字技術(shù)進(jìn)行生產(chǎn)、存儲并可以通過有線或無線網(wǎng)絡(luò)方式進(jìn)行傳播、消費的非物質(zhì)形態(tài)的音樂，按音頻文件的壓縮編碼格式分類，主要分為MP3、ATRAC、WAV、WMA、MPEG-2、AIFF等。數(shù)字音樂產(chǎn)品包括歌曲、樂曲以及有畫面作為音樂產(chǎn)品輔助手段的MV、flash等。網(wǎng)絡(luò)時代的到來，傳播的數(shù)字化和人們生活節(jié)奏、要求的現(xiàn)代化，加快了實體唱片、磁帶行業(yè)的數(shù)字化進(jìn)程，音樂進(jìn)入數(shù)字時代。

1、數(shù)字音樂發(fā)展歷程概述：

二十世紀(jì)九十年代初期，由于計算機(jī)還不普及，數(shù)字音樂互聯(lián)網(wǎng)化傳播還僅僅是個夢，這個時期只出現(xiàn)了MP3數(shù)字音頻技術(shù)。

到了九十年代后期，計算機(jī)和互聯(lián)網(wǎng)得到了廣泛應(yīng)用，特別是P2P（點對點）技術(shù)的出現(xiàn)，使得數(shù)字音樂能在線上自由交流傳播。二十一世紀(jì)初，數(shù)字音樂的網(wǎng)絡(luò)在線下載平臺大量出現(xiàn)，如“Napture”等，促進(jìn)了數(shù)字音樂搜索引擎的發(fā)展。P2P技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)音樂搜索引擎讓普通網(wǎng)絡(luò)用戶在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下?lián)碛辛舜笠?guī)模復(fù)制數(shù)字音樂產(chǎn)品和向不特定公眾傳播數(shù)字音樂產(chǎn)品的能力，它們所提供的服務(wù)本身不具有數(shù)字音樂盜版行為，但這樣的服務(wù)卻為數(shù)字音樂盜版提供了便捷渠道。①一時間，數(shù)字音樂產(chǎn)品滿天飛，著作權(quán)人的權(quán)益得不到維護(hù)，創(chuàng)作萎靡；數(shù)字音樂的版權(quán)保護(hù)問題已觸動了其根基，盜版對整個數(shù)字音樂產(chǎn)業(yè)鏈予巨大的沖擊，如果版權(quán)問題得不到改善，將會阻礙數(shù)字音樂產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。

蘋果公司開了網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂版權(quán)保護(hù)之先河，隨著便攜式數(shù)字播放器的誕生，創(chuàng)建了其特有的ipod+itunes數(shù)字音樂營銷模式。成功的將其獨有的播放器ipod和正版數(shù)字音樂結(jié)合起來，用戶只能使用itunes下載音樂后，才能用ipod播放器播放。其數(shù)字音樂收費下載也從此走向有序可循的道路。

2004年前后中國的數(shù)字音樂傳播從最初的有線網(wǎng)絡(luò)逐步進(jìn)入有線和無線網(wǎng)（手機(jī)通訊網(wǎng)絡(luò)、Wi-Fi等）并存的時代。隨著網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂的發(fā)展，音樂產(chǎn)品市場出現(xiàn)兩種情形：一方面，2008年前后，由于受美國唱片市場急劇下滑的影響，2008 年全球唱片的銷售額下降超過8%，其中，美國的唱片銷量直線下降了19%，歐洲市場下滑了6%，中國內(nèi)地唱片市場上CD 唱片的銷量也急劇下滑，另一方面，網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂銷量大幅上升，一半以上的消費者已經(jīng)不購買或者極少購買CD等，只有少數(shù)的消費者仍會購買CD②。傳統(tǒng)實體唱片時代已經(jīng)一去不復(fù)返，無論是歐美還是中國。2009年艾瑞網(wǎng)數(shù)據(jù)也顯示：中國網(wǎng)民已經(jīng)習(xí)慣通過在線音樂的模式獲取音樂，九成以上的用戶選擇通過互聯(lián)網(wǎng)獲取音樂內(nèi)容，遠(yuǎn)高于傳統(tǒng)實體的CD、磁帶的用戶使用比例，通過新興的無線（移動互聯(lián)網(wǎng)）渠道獲取音樂的用戶數(shù)量也有提升③。2012年網(wǎng)絡(luò)在線音樂用戶規(guī)模4.36億，年增長13.0%，在線音樂市場規(guī)模達(dá)到18.2億元，比2011年增長379%。

2、數(shù)字音樂的網(wǎng)絡(luò)市場概要：

數(shù)字音樂發(fā)展至今已經(jīng)和新的編碼解碼技術(shù)、新的網(wǎng)絡(luò)平臺和新的承載播放器等相捆綁，形成了全新的的產(chǎn)業(yè)鏈和商業(yè)模式：

（1）網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂產(chǎn)業(yè)鏈：

在中國，網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂產(chǎn)業(yè)鏈包括有線音樂產(chǎn)業(yè)鏈和無線音樂產(chǎn)業(yè)鏈，兩者的組成成分相似，不同的是產(chǎn)業(yè)鏈內(nèi)部價值傳遞模式、合作模式和利潤分成等方面存在差異。按其組成網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂產(chǎn)業(yè)鏈可分為：④

內(nèi)容提供商（CP）包括音樂詞曲作者、表演者、音樂制作公司和唱片公司等，內(nèi)容提供商制作并提供音樂產(chǎn)品。服務(wù)提供商（SP）是以網(wǎng)站形式為用戶提供音樂產(chǎn)品的服務(wù)商，包括音樂網(wǎng)站、搜索引擎、P2P網(wǎng)站等。在線音樂服務(wù)商可以通過與唱片公司合作、與版權(quán)集團(tuán)管理組織或代理機(jī)構(gòu)（音樂著作權(quán)協(xié)會等）合作、直接與音樂詞曲作者合作三種方式獲取音樂版權(quán)的授權(quán)。電信運營商（OP），他們?yōu)橐魳樊a(chǎn)品提供網(wǎng)絡(luò)流通渠道。終端設(shè)備提供商和軟件供應(yīng)商，他們提供新興的音樂載體和技術(shù)，對音樂產(chǎn)業(yè)鏈的正版化發(fā)展有著積極地推動作用。廣告商、游戲商等提供營銷及經(jīng)濟(jì)支持。網(wǎng)絡(luò)用戶是數(shù)字音樂的受眾，其行為可引導(dǎo)整個音樂產(chǎn)業(yè)鏈的發(fā)展。

（2）網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂市場的商業(yè)模式：

在中國，合法的網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂的商業(yè)模式可分為三大類⑤：廣告分成模式、付費下載音樂模式、在線音樂增值。

廣告分成模式。從內(nèi)容提供商處獲得歌曲授權(quán)的服務(wù)提供商向網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂用戶提供歌曲的免費收聽和下載等服務(wù)，然后利用注冊會員數(shù)、用戶流量、點擊量等數(shù)據(jù)吸引廣告商來投放廣告，獲得相應(yīng)的廣告收入，之后與音樂內(nèi)容提供商按照一定的比例進(jìn)行分成。這種模式不依靠版權(quán)的直接銷售產(chǎn)生的收入，而是利用用戶流量帶來收入。

歌曲下載收費模式。在此模式下，音樂內(nèi)容提供商將音樂產(chǎn)品授權(quán)給網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂服務(wù)提供商，音樂服務(wù)提供商除了向內(nèi)容提供商支付固定的版權(quán)費用作為保底支付外，還要依約將網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂產(chǎn)品銷售所得收入按一定比例支付給音樂內(nèi)容提供商。

網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂增值服務(wù)。成功的案例有YY音樂、QQ的綠鉆會員服務(wù)等。通過提供高品質(zhì)音樂等其他服務(wù)向其會員收取費用。

除以上三種模式外，網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂市場還存在游戲音樂及軟件音樂服務(wù)、音樂應(yīng)用嵌入終端設(shè)備服務(wù)等其他盈利模式。

當(dāng)然，非法的數(shù)字音樂盜版經(jīng)營也是中國常見的網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂市場商業(yè)模式之一。

（二）數(shù)字音樂的網(wǎng)絡(luò)傳播的特點：

簡易性：不論文化程度大小、技術(shù)水平高低、年齡老少，只要會用手機(jī)、平板電腦等，就能上傳、下載、復(fù)制、收錄、欣賞數(shù)字音樂；迅捷性：只要有手機(jī)信號，隨時隨地都可第一時間通過相應(yīng)數(shù)字設(shè)備下載欣賞最新發(fā)行的數(shù)字音樂，即時收聽收看現(xiàn)場音樂會；開放性：數(shù)字音樂只要上傳到網(wǎng)絡(luò)，將跨越國界、地域、種族、時差等時空界限；任何人只要愿意，都可在線發(fā)表作品；經(jīng)濟(jì)性：數(shù)字音樂的制作、復(fù)制、發(fā)行、消費可以在網(wǎng)絡(luò)虛擬空間完成，突破了三維空間的諸多限制，減少了運營的中間環(huán)節(jié)，節(jié)約了宣傳、制作、復(fù)制及經(jīng)營成本；互動性：網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂的作者、發(fā)行人與受眾間，可在線即時進(jìn)行多向度的角色互換、互動，共同探討、欣賞數(shù)字音樂；還可人機(jī)互動，多媒體互動等；多重性：數(shù)字音樂的網(wǎng)絡(luò)傳播者可同時具有內(nèi)容提供商（CP）、服務(wù)提供商（SP）等多重身份；廣泛性：客戶群大，受眾海量，大規(guī)模制作與流通。

（三）網(wǎng)絡(luò)傳播對數(shù)字音樂的影響：

隨著網(wǎng)絡(luò)的普及和科技水平的提高，流量越來越快，載量越來越大，對數(shù)字音樂的發(fā)展有著不可估量的影響。

1、正面效應(yīng)：

促進(jìn)音樂創(chuàng)作的發(fā)展：網(wǎng)絡(luò)為音樂愛好者和創(chuàng)作者提供了更好的學(xué)習(xí)與交流的平臺，也為許多音樂歌曲處女作提供了沃土。推動技術(shù)進(jìn)步和新技術(shù)在音樂領(lǐng)域的應(yīng)用：網(wǎng)絡(luò)為多聲道等數(shù)字音樂傳送提供了載體；遠(yuǎn)程數(shù)字音樂設(shè)備使用、維護(hù)及遠(yuǎn)程數(shù)字音樂教育等。圍繞網(wǎng)絡(luò)音樂催生了新的產(chǎn)業(yè)和出現(xiàn)新的社會分工合作：內(nèi)容提供商（CP）、服務(wù)提供商（SP）等應(yīng)運而生。加速了數(shù)字音樂商品化、社會化、現(xiàn)代化進(jìn)程：提供了廣闊的供求市場和巨大的經(jīng)濟(jì)利益。

2、負(fù)面作用：

著作權(quán)（即版權(quán)）濫用和失竊：網(wǎng)絡(luò)音樂作品具有復(fù)制成本低廉、存 儲 容 易、傳播方便等特點，在倍受音樂創(chuàng)作者、音樂愛好人士喜愛的同時，也受到了一些不法經(jīng)營商的青睞；盜版猖獗阻礙了網(wǎng)絡(luò)音樂作品原創(chuàng)者的創(chuàng)作熱情。

數(shù)字音樂產(chǎn)品良莠不齊：由于網(wǎng)絡(luò)是開放的，且利益巨大，使網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂產(chǎn)品只重“量”，不注重“質(zhì)”。金錢至上，忽視了音樂的價值和意義，致使經(jīng)典、能長遠(yuǎn)留存的音樂作品創(chuàng)作日益枯竭。

二、中國數(shù)字音樂網(wǎng)絡(luò)市場的著作權(quán)法治缺失及道德失范

由于數(shù)字音樂的網(wǎng)絡(luò)傳播有其特殊性，網(wǎng)絡(luò)傳播必然會對數(shù)字音樂的發(fā)展產(chǎn)生深遠(yuǎn)的影響，在諸多影響因子中，首當(dāng)其沖的是著作人權(quán)利保護(hù)問題；而現(xiàn)代社會，權(quán)力的保障只有通過法治來提供，權(quán)利人的利益只有通過營造良好的法律環(huán)境來實現(xiàn)。

（一）網(wǎng)絡(luò)市場數(shù)字音樂著作權(quán)的法律環(huán)境及失衡的概念：

環(huán)境是相對于某一事物來說的，是指圍繞著某一事物（主體）并對該事物產(chǎn)生某些影響的所有外界事物（客體），即指相對并相關(guān)于某項中心事物的周圍事物。

法律是由國家制定和頒布，國家政權(quán)保證執(zhí)行，公民必須遵守的行為規(guī)則。法律體現(xiàn)統(tǒng)治階級的意志，是階級專政的工具之一。法治是以民主為前提和基礎(chǔ)，以嚴(yán)格依法辦事為核心，以制約權(quán)力為關(guān)鍵的社會管理機(jī)制、社會活動方式和社會秩序狀態(tài)。法治是相對古時候所謂的“人治”而言。

網(wǎng)絡(luò)市場中數(shù)字音樂著作權(quán)的法律環(huán)境，是指圍繞網(wǎng)絡(luò)市場中數(shù)字音樂著作權(quán)并對其產(chǎn)生法治影響的法律意識形態(tài)及其與之相適應(yīng)的立法、司法、行政執(zhí)法、公民守法、社會法律輿論等所形成的有機(jī)整體。

網(wǎng)絡(luò)市場數(shù)字音樂著作權(quán)的相關(guān)法律，一方面，是調(diào)整人們數(shù)字音樂著作權(quán)行為或社會關(guān)系的規(guī)范；另一方面，又是人們的意志的體現(xiàn)，反映了他們的利益要求；它強(qiáng)制處罰違法者。不同的國家、不同的社會歷史條件及不同的側(cè)面，法律的規(guī)范也不一樣；在當(dāng)今社會，作為與社會發(fā)展進(jìn)程相適應(yīng)的數(shù)字音樂著作權(quán)法治缺失，沒能有效的對數(shù)字音樂網(wǎng)絡(luò)社會活動進(jìn)行調(diào)整和規(guī)范，使人們在數(shù)字音樂涉及網(wǎng)絡(luò)問題的社會活動行為失范，造成數(shù)字音樂網(wǎng)絡(luò)市場活動的混亂，筆者稱之為網(wǎng)絡(luò)市場數(shù)字音樂著作權(quán)的法律環(huán)境失衡。

（二）網(wǎng)絡(luò)市場數(shù)字音樂著作權(quán)法律環(huán)境失衡的原因：

造成網(wǎng)絡(luò)市場數(shù)字音樂著作權(quán)法律環(huán)境失衡的原因很多，主要有社會歷史方面的原因、人們心理因素方面的原因、政治經(jīng)濟(jì)方面的原因、科學(xué)技術(shù)方面的原因等；這些原因是綜合的、相互聯(lián)系和相互制約的。

1、從社會歷史方面分析：

法律是國家機(jī)器制定、認(rèn)可和修訂的具有不同法的效力或地位的各種法的形式，它與法的內(nèi)容在一般情況下是統(tǒng)一的，法所調(diào)整的社會關(guān)系的內(nèi)容決定法的形式；相對于內(nèi)容而言，形式是穩(wěn)定的；不同的社會性質(zhì)、不同的國家，法的內(nèi)容不同，同一國家、同一社會性質(zhì)的不同歷史時期，法的內(nèi)容也不盡相同。由于創(chuàng)制法的國家機(jī)關(guān)的復(fù)雜性和法所調(diào)整的社會關(guān)系、所擔(dān)負(fù)的任務(wù)的多樣性，導(dǎo)致了形式相對滯后，即“道高一尺，魔高一丈”。隨著社會變化、歷史發(fā)展，當(dāng)法律這個法的形式與所調(diào)整的社會關(guān)系的內(nèi)容相沖突時，法律環(huán)境將會失衡。當(dāng)今社會，網(wǎng)絡(luò)市場是虛擬的，其特點決定它已與實體市場有著很大的不同，但也與實體市場一樣，是現(xiàn)代市場的重要組成部分。在實體市場中，由于看得見摸得著，易規(guī)范，且已經(jīng)與法律環(huán)境長期磨合，已形成較為平衡的模式，人們往往服從于法律制裁強(qiáng)有力的威懾力，自覺和不自覺的遵循既有的倫理道德、法律制度。而在虛擬市場，“看不見，摸不著”，如果認(rèn)為一成不變的沿用原有法律、司法程序、執(zhí)法手段、行為規(guī)范等，就能調(diào)整好網(wǎng)絡(luò)市場的社會關(guān)系，妥善的保護(hù)著作權(quán)人的權(quán)益，那是不可能的。

2、從心理因素方面分析：

人們的心理是復(fù)雜的、多變的，相互糾纏的，在網(wǎng)絡(luò)市場數(shù)字音樂著作權(quán)的問題上，主要表現(xiàn)為：

淡漠心理：一些人對法治重視不夠，法律意識淡薄，造成不懂法，未能用法律來保護(hù)自己的合法權(quán)益不說，甚至自己違了法都不知道。這部分人認(rèn)為，“盜個版、侵個權(quán)”不是什么大事，沒什么大不了的。從眾心理：受到外界人群行為的影響，在自己的知覺、判斷、認(rèn)識上表現(xiàn)出符合于公眾輿論或多數(shù)人的行為方式。這部分人認(rèn)為，人做得，我就做得，盜版侵權(quán)又不是我一個，罪不治眾。僥幸心理：妄圖通過偶然的原因去取得成功或避免災(zāi)害。這部分人認(rèn)為，在網(wǎng)絡(luò)虛擬市場里，別人又不認(rèn)識我，盜版侵權(quán)不可能被發(fā)現(xiàn)，就是發(fā)現(xiàn)了，這么小個事也不會追究；甚至有的人認(rèn)為以前做都沒事，現(xiàn)在也不可能有事，賭一把。趨利心理：不斷地追求滿足自己利益的東西。這部分人認(rèn)為，盜版侵權(quán)利潤這么大，違法成本這么低，利大于弊，不盜白不盜。窮人心理（“反馬太心理”）：痛恨兩極分化，仇富、殺富濟(jì)貧。這部分人認(rèn)為，本身一無所有，爛命一條，如為生計，更是鋌而走險。這些心理因素導(dǎo)致數(shù)字音樂版權(quán)法法律環(huán)境失衡的行為沖動。

3、從政治、經(jīng)濟(jì)因素方面分析：

從政治角度來說，政治是各種團(tuán)體進(jìn)行集體決策的一個過程，是牽動社會全體成員的利益并支配其行為的社會力量。由于人們需求的無限性與社會資源的有限性之間的矛盾，各利益集團(tuán)在利益配置過程中，就會出現(xiàn)沖突。在網(wǎng)絡(luò)市場數(shù)字音樂著作權(quán)法律環(huán)境中，立法、司法、行政執(zhí)法、公民守法之間都存在代表不同利益集團(tuán)的問題，而立法、司法、行政執(zhí)法、公民守法本身又存在著個體差異的利益問題，有問題就會有抵觸，一旦失衡，法律環(huán)境就惡劣。

從經(jīng)濟(jì)角度來說，網(wǎng)絡(luò)市場數(shù)字音樂盜版侵權(quán)，一方面是利益驅(qū)動，侵權(quán)盜版有利可圖；另一方面是違法犯罪各方面的成本很低，無所謂；再就是盜版物美價廉，低收入人群需求量大，且不少人靠此倒賣維持生計。

4、從科學(xué)技術(shù)條件方面分析：

科技發(fā)展日新月異，網(wǎng)絡(luò)的技術(shù)保護(hù)與反保護(hù)也在不斷博弈，隨時都可能出現(xiàn)前所未有的新情況、新問題；網(wǎng)絡(luò)市場數(shù)字音樂著作權(quán)保護(hù)，在立法、司法、行政執(zhí)法和規(guī)范公民行為等方面或多或少的受到技術(shù)條件的限制；越方便人們使用，保護(hù)就越困難。

（三）中國網(wǎng)絡(luò)市場數(shù)字音樂著作權(quán)法律環(huán)境存在的問題：

1、網(wǎng)絡(luò)市場數(shù)字音樂著作權(quán)立法上存在著紕漏：

國際上有許多公約條例在保護(hù)文學(xué)藝術(shù)的著作權(quán)人的合法權(quán)益。早在1961年各國之間就簽署了《保護(hù)表演者、錄音制品制作者和廣播組織國際公約》，于 1971簽署了《保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品伯爾尼公約》。隨著互聯(lián)網(wǎng)時代的到來，國際知識產(chǎn)權(quán)組織針對版權(quán)人所享有的權(quán)利，將上述兩個傳統(tǒng)公約中的條款拓展到了數(shù)字網(wǎng)絡(luò)中去，并通過了《世界知識產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》和《世界知識產(chǎn)權(quán)組織表演和錄音制品條約》。

中國根據(jù)已有的《著作權(quán)法》，并結(jié)合國際上的各大公約，也制定了適用于本國的保護(hù)網(wǎng)絡(luò)市場版權(quán)人權(quán)利的各項法律條例。2005年，中國頒布了第一部《互聯(lián)網(wǎng)著作權(quán)行政保護(hù)辦法》。2006年7月1日《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》法規(guī)出臺，一方面以法律的形式明晰、保護(hù)了網(wǎng)絡(luò)原創(chuàng)者的基本權(quán)利；另一方面使版權(quán)保護(hù)內(nèi)容更加具體，讓剽竊他人勞動成果的不法網(wǎng)站難以逍遙法外。2008年6月5日，國務(wù)院印發(fā)了《國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略綱要》，進(jìn)一步完善了版權(quán)法律體系；2009年8月26日，文化部印發(fā)了《文化部關(guān)于加強(qiáng)和改進(jìn)網(wǎng)絡(luò)音樂內(nèi)容審查工作的通知》，主要是為了解決網(wǎng)絡(luò)音樂市場面臨的內(nèi)容良莠不齊、未經(jīng)審查的進(jìn)口音樂數(shù)量巨大、侵權(quán)盜版、非法鏈接現(xiàn)象嚴(yán)重、市場行為和交易秩序缺乏監(jiān)管等突出問題。⑥

然而，在版權(quán)法的立法層面上仍存在著一定的漏洞：

（1）與“權(quán)利用盡”等立法原則相悖的問題：

現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)，在不少地方已顛覆了傳統(tǒng)的模式，音樂創(chuàng)作者能隨時自主將自己的作品直接投放到互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)行銷售，這時創(chuàng)作人、發(fā)行商和經(jīng)銷商合為了一體，數(shù)字音樂作者既是創(chuàng)作人，又是發(fā)行商和經(jīng)銷商可以將自己的作品在網(wǎng)上無限復(fù)制進(jìn)行販賣。這樣，少了將版權(quán)賣給發(fā)行商（唱片公司）這個第一環(huán)節(jié)，這時數(shù)字音樂作者在網(wǎng)上第一次所賣的產(chǎn)品版權(quán)是否用盡？如用盡了則損害創(chuàng)作者的權(quán)益，沒用盡又與“權(quán)利用盡”的立法原則相違背，數(shù)字音樂網(wǎng)絡(luò)市場存在類似與立法原則相矛盾問題。

（2）版權(quán)法與相關(guān)法律還存在不少歧義與疏漏：

首先，是內(nèi)容提供商（CP）的權(quán)利主體不明確：由于數(shù)字音樂的著作權(quán)、網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等相關(guān)權(quán)利，有時候由幾個公司共同享有，有時候幾經(jīng)更迭，由不同公司享有，而且是多次授權(quán)，使音樂的詞曲作者、表演者和唱片公司這三個權(quán)利主體變得模糊不清。⑦責(zé)權(quán)利如何界定？

其次，沒有明確規(guī)定服務(wù)提供商（SP）失范是否要及如何承擔(dān)法律責(zé)任：服務(wù)提供商的作用是把數(shù)字音樂作品鏈接復(fù)制并公開發(fā)行，如果復(fù)制行為沒有得到版權(quán)人的授權(quán)，則服務(wù)提供商侵犯了版權(quán)人的復(fù)制權(quán)，要承擔(dān)法律責(zé)任。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的具體角色定位不同，其是否應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任與應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任的多少也各不相同。⑧中國版權(quán)法缺少對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商在何種情況下要負(fù)責(zé)或在某些情況下能免責(zé)的明確規(guī)定：例如，2006年七大唱片公司認(rèn)為百度公司提供的MP3搜索下載服務(wù)侵犯其信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，將百度訴至法院。百度公司認(rèn)為，百度只提供網(wǎng)絡(luò)鏈接，不提供實際內(nèi)容，不存在侵權(quán)的故意或過失，法院審理后認(rèn)為，搜索引擎服務(wù)旨在幫助網(wǎng)民迅速地定位并顯示其所需要的信息，因此百度提供的MP3搜索服務(wù)并無侵權(quán)故意，據(jù)此駁回七家唱片公司的全部訴訟請求。然而2007年4月份，同是唱片公司聯(lián)合起訴雅虎音樂搜索侵權(quán)，法院在一審中判雅虎敗訴，雅虎被判刪除涉案歌曲，并賠償唱片公司21萬余元。上述案件可看出，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商提供的是數(shù)字音樂的鏈接，確實侵犯了版權(quán)人合法權(quán)力，但因我國著作權(quán)法沒有明確服務(wù)提供者的歸責(zé)原則，那么是否要追究其法律責(zé)任？如何追究？什么情況下追究其民事責(zé)任？什么情況下刑事責(zé)任？若是刑事責(zé)任，是要追究其提供服務(wù)時侵犯的“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”刑事責(zé)任，還是“幫助侵權(quán)”的刑事責(zé)任？該如何定責(zé)？顯然現(xiàn)有的著作權(quán)法、刑法對這些問題沒有一個準(zhǔn)確的定論。

再次，網(wǎng)絡(luò)媒體的權(quán)利不明確：傳統(tǒng)媒體（報紙、期刊、廣播電臺、電視臺）作為數(shù)字音樂的使用者，享有特殊地位。根據(jù)著作權(quán)法中第二十二條第三第四第五項的規(guī)定，媒體在三種規(guī)定的情形下可不經(jīng)版權(quán)人許可，不向其支付報酬。但傳統(tǒng)媒體在網(wǎng)絡(luò)上對數(shù)字音樂的使用就超出了第二十二條的規(guī)定范疇，如電視臺的網(wǎng)絡(luò)媒體使用已出版的數(shù)字音樂作為背景音樂來制作節(jié)目等。這種現(xiàn)象比比皆是，可以說當(dāng)今媒體有類似情形屬于權(quán)力濫用，也可以說是立法保護(hù)的不足。此外，網(wǎng)絡(luò)媒體，如優(yōu)酷網(wǎng)、豆瓣FM網(wǎng)絡(luò)電臺等，并不屬于上述傳統(tǒng)媒體，在著作權(quán)法中也沒有對其特殊地位的權(quán)利做出明確的法律規(guī)定。

另外，著作權(quán)法與刑法之間存在表述不一致：我國《刑法》第二百一十七條對侵犯著作權(quán)犯罪進(jìn)行了規(guī)定，其中，與數(shù)字音樂版權(quán)有關(guān)的法律客體是“音樂”和“錄音”兩種，而《著作權(quán)法》保護(hù)的法律客體有“詞曲作者”、“表演者”和“錄音人”三種，可見刑法中缺少了對音樂“表演者”的保護(hù)，因此，受著作權(quán)法保護(hù)的權(quán)利人，并不是所有都受到刑法的保護(hù)。雖然刑法中有模糊地提到的“其他作品”也屬于其法律客體，但這么表述顯得有些模棱兩可。另《著作權(quán)法》第四十七、四十八條和《刑法》第二百一十七條，規(guī)定了十一條應(yīng)負(fù)民事法律責(zé)任的情況和七條刑事法律責(zé)任的情況。由于形勢的發(fā)展，民事責(zé)任和刑事責(zé)任在互聯(lián)網(wǎng)中的界限變得模糊不清。

（3）法律制度不夠嚴(yán)謹(jǐn)：

首先，以司法解釋、著作權(quán)相關(guān)條例、相關(guān)法規(guī)來約束，容易引起歧義：自2010年2月16日第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第13次會議《關(guān)于修改〈中華人民共和國著作權(quán)法〉的決定》第二次修正后，所有與數(shù)字音樂版權(quán)保護(hù)有關(guān)的法律規(guī)定均為條例、法規(guī)和司法解釋，相對于由全國人民代表大會通過的《著作權(quán)法》來說，這些保護(hù)條例、法規(guī)和司法解釋屬于地方、部門制定的下位法，一旦這些規(guī)定與上位法《著作權(quán)法》相沖突，它們便失去法力效用。這些條例、規(guī)定缺乏強(qiáng)有力的約束力，地方、部門的色彩過濃，針對的面窄，各自站在自己的角度看問題，誰先誰后或以那個法規(guī)為準(zhǔn)，讓人無可是從。當(dāng)遇到新情況、新案例的時候，這些保護(hù)條例、法規(guī)就顯得乏力不夠用了，給司法和行政執(zhí)法造成困難。

其次，司法解釋的主觀意愿過強(qiáng)：司法解釋是司法機(jī)關(guān)根據(jù)法律、法規(guī)在具體案例中的應(yīng)用，是對某一數(shù)字音樂侵權(quán)案件在版權(quán)法審理過程中所做的解釋、說明，只對該案件有效。由于它沒有經(jīng)人民代表大會等相關(guān)程序充分醞釀、討論通過，多少都會帶有“人治”的性質(zhì)，缺乏“法制”的特性，一旦案件中存在人為干預(yù)，司法解釋可能具有傾向性。

再次，侵犯版權(quán)違法并構(gòu)成犯罪的處罰和量刑界定不明確，存在人為彈性，易滋生腐?。骸缎谭ā返诙倨呤粭l對侵犯著作權(quán)的刑罰為：處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。條款中刑期有彈性，罰金太過抽象，隨意性太大，為人為量刑留下空間。

2、網(wǎng)絡(luò)市場數(shù)字音樂著作權(quán)司法和行政執(zhí)法上存在的問題：

（1）司法辦案技術(shù)滯后，取證困難：

由于數(shù)字音樂的傳播技術(shù)在不斷發(fā)展，因此，網(wǎng)絡(luò)盜版音樂的傳播、非法發(fā)行也得以迅速蔓延。作為打擊盜版的執(zhí)法部門，其執(zhí)法辦案的專業(yè)技術(shù)水平一旦低于違法者達(dá)到的水平，就難以追蹤違法者的真實IP信息、真實身份信息等，這將無法對網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂侵權(quán)行為進(jìn)行實時的、全面的、準(zhǔn)確的調(diào)查取證。近幾年來開發(fā)的一些功能靈活、更為智能化的版權(quán)監(jiān)管技術(shù)措施，如“數(shù)字權(quán)利管理系統(tǒng)（DRM）”等，這些技術(shù)在網(wǎng)絡(luò)版權(quán)管理中得到廣泛應(yīng)用，使侵權(quán)盜版得到有效遏制，但這僅是一個管理技術(shù)上的暫時領(lǐng)先，不可能一勞永逸的解決版權(quán)侵權(quán)問題，司法技術(shù)的改進(jìn)升級還有很長的路要走。

（2）司法、行政執(zhí)法成本過高：

調(diào)查版權(quán)侵權(quán)行為必然會動用到人力和物力，在全國盜版侵權(quán)問題上，大量存在著面廣、分散的小案件，一一擊破說易行難。司法取證技術(shù)水平的高低，不僅取決于日常人財物的總體投入，也取決于單個案件的辦案投入；由于違法行為的面廣，情況復(fù)雜，再大的投入到了點上也如同撒胡椒面；除了典型案件外，對單個案件投入太大，得不償失。但投入不足，又會影響案件的偵破。例如，根據(jù)北京市版權(quán)局版權(quán)處處長韓志宇給出的信息，網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件的特點是證據(jù)的信息量較大，比如一個音樂網(wǎng)站在未經(jīng)許可的情況下復(fù)制、傳播了幾萬首數(shù)字音樂，按每首歌10M流量計算，就是上萬G的數(shù)據(jù)量，這也導(dǎo)致復(fù)制、存儲證據(jù)的工作量非常巨大。⑨

（3）行政執(zhí)法部門缺乏強(qiáng)制執(zhí)法權(quán)：

版權(quán)管理部門、版權(quán)執(zhí)法部門和文化市場綜合執(zhí)法機(jī)構(gòu)責(zé)權(quán)利不明確，馬路警察各管一段，配合不融洽。此外，版權(quán)行政執(zhí)法方面人員和執(zhí)法力量薄弱，特別是行政執(zhí)法手段非常有限，如：沒有查封、扣押、刑拘等強(qiáng)制權(quán)力，如需采取強(qiáng)制措施，版權(quán)執(zhí)法部門須請司法部門配合走司法程序；如一旦非典型大案要案，沒有領(lǐng)導(dǎo)重視，沒有專項經(jīng)費，則案件多是司法、執(zhí)法部門間互相推諉，執(zhí)法效率低下，造成數(shù)字音樂版權(quán)問題上司法、行政執(zhí)法不嚴(yán)。

3、在網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂著作權(quán)問題上一些公民守法意識不強(qiáng)，行為失范：

（1）部分人群對數(shù)字音樂版權(quán)法律觀念模糊，缺乏守法意識：

網(wǎng)絡(luò)用戶下載數(shù)字音樂時，很少有關(guān)心這首音樂是否有版權(quán)人的授權(quán)，相反，免費下載的模式最為流行，然而免費下載的音樂多數(shù)是盜版者提供的資源。

從數(shù)字音樂產(chǎn)業(yè)鏈的角度看，如果數(shù)字音樂的內(nèi)容提供商（CP）、服務(wù)提供商（SP）都在法理層面上先天不足；那么網(wǎng)絡(luò)用戶這一環(huán)就必然被牽連到侵權(quán)問題上。由于網(wǎng)民對數(shù)字音樂的需求量大，且習(xí)慣了免費，若網(wǎng)民不愿依照版權(quán)法進(jìn)行數(shù)字音樂的付費下載，換句話說，如果網(wǎng)民的守法意愿不夠強(qiáng)，那么這樣眾多的需求空間無疑是給盜版侵權(quán)行為打造了一個無形的溫室。

如今P2P（peer-to-peer）對等信息傳輸服務(wù)廣為應(yīng)用，無需服務(wù)器中轉(zhuǎn)，數(shù)字信息內(nèi)容存儲于無數(shù)網(wǎng)民的計算機(jī)內(nèi)，可直接接收和傳輸數(shù)據(jù)。網(wǎng)絡(luò)使用者很有可能用這樣的傳輸方式來分享一些自己沒有得到版權(quán)的數(shù)字音樂，這樣的行為，無意間就會給不法分子提供盜版的商機(jī)。2013年12月30日國家版權(quán)局就曾對使用了P2P服務(wù)的百度影音和快播等網(wǎng)絡(luò)數(shù)字播放器做出責(zé)令停止侵權(quán)、罰款的行政處罰。然而，這樣的處罰只起到殺一儆百的作用，中國網(wǎng)絡(luò)用戶數(shù)量龐大，現(xiàn)行的法律環(huán)境還無法制止靠P2P傳輸進(jìn)行盜版行為的網(wǎng)絡(luò)個人用戶。

由于現(xiàn)行的網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂著作權(quán)法律環(huán)境還存在失衡的問題，故不可避免的留下諸多法治真空地帶，一些方面法制還沒有涉及，雖然社會道德倫理和人們的人情世故對這樣的行為不能容忍，然而由于沒有上升為法，故缺少強(qiáng)制力；一些人就利用這些漏洞營利以維持生計，甚至牟取暴利。他們的這種行為雖沒構(gòu)成違法犯罪，但不符合主流社會的道德風(fēng)尚，違背了基本的道德準(zhǔn)繩。

（2）音樂創(chuàng)作者尚未能很好的運用法律武器保護(hù)自身合法權(quán)益：

不少音樂的詞曲作者、演唱者等版權(quán)人對版權(quán)法等法律觀念模糊，沒能很好利用法律武器捍衛(wèi)自己的智慧結(jié)晶；有些甚至為了出名，為增加點擊率以獲得更多的“粉絲”， 免費在網(wǎng)絡(luò)上提供下載自己發(fā)表的新作品，沒有依法考慮通過產(chǎn)業(yè)鏈進(jìn)行發(fā)行，無形的助長了盜版的滋生。

4、在網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂著作權(quán)問題上社會輿論作用尚不理想：

社會輿論是一定的社會群體對社會上普遍存在的問題提出的共同意見和看法，它具有相當(dāng)?shù)挠绊懥蜋?quán)威性，對司法公正和守法自覺起監(jiān)督作用。但目前我國社會輿論對數(shù)字音樂版權(quán)法律問題還沒能形成抑惡揚(yáng)善的良好氛圍，對侵權(quán)盜版問題尚未能造成一種高壓態(tài)勢，沒能將違法侵權(quán)當(dāng)“過街老鼠”。

與此同時，我國的社會輿論宣傳教育也不足。網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂著作權(quán)法制宣傳教育尚不注重從青少年抓起，尚未能從小樹立侵權(quán)不對的道德規(guī)范，未能將盜版可恥的遵紀(jì)守法理念植根于每個人的意識中；沒能在各層次人群里宣傳普及著作權(quán)的相關(guān)法律法規(guī)，使之深入人心。作為社會風(fēng)氣風(fēng)向標(biāo)的媒體，在網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂著作權(quán)法制新聞報道中，是社會輿論的引導(dǎo)者，媒體能引領(lǐng)社會輿論的方向，媒體自身若沒能帶頭樹立正確的版權(quán)觀念，正面引導(dǎo)不足，負(fù)面引導(dǎo)有余，社會風(fēng)氣自然日下；甚至出現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)媒體引導(dǎo)妨礙司法公正的現(xiàn)象，這應(yīng)當(dāng)引起管理部門的重視。作為政府喉舌的主流媒體應(yīng)多從宏觀管理的角度，通過寓教于樂的多種形式呼吁，使社會輿論配合，抵制網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂的侵權(quán)盜版。

三、中國網(wǎng)絡(luò)市場數(shù)字音樂著作權(quán)法律環(huán)境問題的思考

（一）網(wǎng)絡(luò)市場數(shù)字音樂著作權(quán)法律環(huán)境失衡的危害：

對數(shù)字音樂市場的危害：由于網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂著作權(quán)法律環(huán)境失衡，從2011年以后，中國數(shù)字音樂的網(wǎng)絡(luò)市場規(guī)模增長緩慢，年均僅增長1%左右，一方面是網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂在2011年后沒有明顯的創(chuàng)新，熱度已經(jīng)淡化，舊的技術(shù)已經(jīng)被新的技術(shù)取代，如音樂流媒體；另一方面是由于法律的保護(hù)和監(jiān)管措施缺乏，使得不法分子有可乘之機(jī)，數(shù)字音樂付費下載市場損失嚴(yán)重，導(dǎo)致整個數(shù)字音樂網(wǎng)絡(luò)市場的收入縮水。

對音樂版權(quán)人的危害：版權(quán)人自身權(quán)益沒有得到保障，無疑是給他們的權(quán)益造成打擊。著名音樂人宋柯曾因為音樂版權(quán)維權(quán)問題于2007年退出音樂行業(yè)，作為音樂版權(quán)人的代表，他表示“音樂已死”。可見一個完善的針對網(wǎng)絡(luò)數(shù)字版權(quán)保護(hù)的法律體系（版權(quán)法及相關(guān)法律）和一個良好的法律環(huán)境（立法、司法、守法、輿論）的建立，是必要的，也是迫在眉睫的。

對客戶的危害：侵權(quán)盜版獲取的數(shù)字音樂，安全性得不到保障，信號不穩(wěn)，功能不全，質(zhì)量不過關(guān)，維護(hù)消費者的權(quán)益困難；當(dāng)音樂版權(quán)人因其作品常被侵權(quán)而不再創(chuàng)作，消費者將無新的數(shù)字音樂產(chǎn)品消費。

對社會的危害：網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂著作權(quán)問題，看起來事小，但它卻是國家法治建設(shè)的重要組成部分，是國家現(xiàn)代化與否的標(biāo)志；盜版侵權(quán)危害著音樂事業(yè)的生存和發(fā)展，危害著文化的繁榮，危害著社會的穩(wěn)定和民主進(jìn)程；危害著一個國家的信譽(yù)和威望，當(dāng)失衡得不到有效控制，還可能引起社會混亂、停滯和倒退。

（二）構(gòu)建網(wǎng)絡(luò)市場數(shù)字音樂著作權(quán)法律環(huán)境的必要性：

營造良好的網(wǎng)絡(luò)市場數(shù)字音樂著作權(quán)法律環(huán)境是著作權(quán)人、消費者應(yīng)享有的民主權(quán)利，是激發(fā)創(chuàng)作、促進(jìn)消費，公平買賣的保障；是維護(hù)數(shù)字音樂網(wǎng)絡(luò)市場正常秩序，打擊侵權(quán)盜版違法犯罪活動有力武器；是推動網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂市場健康發(fā)展的助推器，法律環(huán)境好，中國網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂市場的發(fā)展就快。中國政府從2011年計劃整頓網(wǎng)絡(luò)音樂收費、網(wǎng)絡(luò)音樂版權(quán)等問題，到了2013年7月開始有所改觀，中國將進(jìn)入正版化的網(wǎng)絡(luò)音樂市場時代。違法的音樂網(wǎng)站會被淘汰，守法的音樂網(wǎng)站得以保留。中國網(wǎng)絡(luò)用戶數(shù)量巨大，加上有線及無線4G互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)發(fā)展迅猛，數(shù)字音樂的網(wǎng)絡(luò)市場極具發(fā)展?jié)摿Α?/p>

（三）數(shù)字音樂網(wǎng)絡(luò)市場與法律環(huán)境的辯證關(guān)系：

辯證唯物主義認(rèn)為，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑，生產(chǎn)力和與之相適應(yīng)的生產(chǎn)關(guān)系決定著數(shù)字音樂網(wǎng)絡(luò)市場的法律環(huán)境，而良好的法律環(huán)境又調(diào)整和規(guī)范著數(shù)字音樂網(wǎng)絡(luò)市場；數(shù)字音樂網(wǎng)絡(luò)市場與法律環(huán)境之間存在著互感互動，相互依存，相互制約的對立統(tǒng)一關(guān)系；一方面反映了法律環(huán)境對網(wǎng)絡(luò)市場的保護(hù)與制約，另一方面又體現(xiàn)了數(shù)字音樂網(wǎng)絡(luò)市場對法律環(huán)境的順應(yīng)與抗衡。

1、數(shù)字音樂網(wǎng)絡(luò)市場主體與法律環(huán)境的關(guān)系：

數(shù)字音樂網(wǎng)絡(luò)市場的主體是“人”，是在一定生產(chǎn)方式下，在網(wǎng)絡(luò)市場上從事數(shù)字音樂的生產(chǎn)活動或社會活動的人；由于數(shù)字音樂網(wǎng)絡(luò)市場的主體是人，所以數(shù)字音樂網(wǎng)絡(luò)市場主體與法律環(huán)境二者間，人是決定因素；一方面，是人們對數(shù)字音樂網(wǎng)絡(luò)市場法律環(huán)境的認(rèn)識與把握、建立與完善，少了人這一主體，就沒有數(shù)字音樂網(wǎng)絡(luò)市場，法律環(huán)境就失去了意義；另一方面，法律環(huán)境對數(shù)字音樂網(wǎng)絡(luò)市場主體——“人”來說也必不可少，它具有保護(hù)、調(diào)整、制約作用；二者缺一不可。有了良好的立法、司法、守法和社會輿論組成的法律環(huán)境，數(shù)字音樂網(wǎng)絡(luò)市場中的人的合法權(quán)益就得到保障，這是對音樂創(chuàng)作者勞動果實是一種肯定，也是一種鼓勵，只有在健全的法律環(huán)境下，數(shù)字音樂版權(quán)人才能更安心去創(chuàng)作；同時，對數(shù)字音樂欣賞人所享受的產(chǎn)品質(zhì)量等也是一種監(jiān)督和保護(hù)。因此，法律環(huán)境提供的不僅是個人事業(yè)的屏障，也推動了整個社會文明的發(fā)展。

2、數(shù)字音樂網(wǎng)絡(luò)市場法律環(huán)境中，立法、司法、守法、輿論監(jiān)督之間的關(guān)系：

首先，立法是法律環(huán)境中的首要環(huán)節(jié)，無規(guī)矩?zé)o以成方圓，沒有法，司法、行政執(zhí)法、公民行為就無法可依，社會輿論就如無的之矢；執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究談何說起？其次，司法和行政執(zhí)法是立法的保障，也是對公民行為規(guī)范的強(qiáng)制與監(jiān)督。再次，公民守法是立法的目的，有了法，無人行使，無人知曉，無人遵守，法就如同一紙空文。另外，社會輿論是協(xié)調(diào)立法、司法、守法各方平衡的調(diào)和劑。數(shù)字音樂網(wǎng)絡(luò)市場立法、司法、守法、輿論監(jiān)督是數(shù)字音樂網(wǎng)絡(luò)市場法律環(huán)境的重要組成部分，缺一不可。

3、數(shù)字音樂網(wǎng)絡(luò)市場法律體系中，版權(quán)法與其他相關(guān)法律之間的關(guān)系：

在數(shù)字音樂網(wǎng)絡(luò)市場法律體系中，版權(quán)法是該體系的重要組成部分，它與憲法、民法、刑法等相關(guān)法律法規(guī)有著不可分割的聯(lián)系。憲法是國家的根本大法，是其他一切法律形式賴以產(chǎn)生、存在的法律根本和立法原則。而民法、刑法、版權(quán)法等是在憲法這一立法原則指導(dǎo)下規(guī)范公民行為、保障公民權(quán)益的各個側(cè)面的法律規(guī)范；憲法是綱，其他法律法規(guī)是目，綱舉目張。而民法、刑法等是版權(quán)法的依據(jù)和保障，沒有民法、刑法在民事、刑事上的規(guī)范和保護(hù)，版權(quán)法就不可能制定和實施，其法律意義就不可能得以實現(xiàn)；沒有版權(quán)法，中國的法律體系就不完善，著作權(quán)人的權(quán)利保護(hù)就會缺失，人們的行為就可能失范。

4、未來版權(quán)法與現(xiàn)行版權(quán)法之間的關(guān)系：

我國現(xiàn)行的版權(quán)法是建立在過去的《羅馬公約》《伯爾尼公約》等國際公約基礎(chǔ)之上的，是結(jié)合了中國特色社會主義元素后擬定的法律規(guī)范，經(jīng)過兩次修訂，得以不斷完善，其表述已從原本傳統(tǒng)的版權(quán)人主體發(fā)展到如今的包含虛擬的數(shù)字化版權(quán)人主體，其框架和內(nèi)容也做了不小的改進(jìn)。然而，隨著時代的高速發(fā)展，用現(xiàn)有的版權(quán)法去解決前所未有的新情況、新問題將顯得力不從心。不斷完善和制定新的符合時代發(fā)展的更先進(jìn)更有針對性的版權(quán)法律勢在必行；可見，沒有《羅馬公約》《伯爾尼公約》等國際公約和原有的版權(quán)法，就不可能有今天的較為完善的版權(quán)法，而未來更為完善的版權(quán)法必定是在現(xiàn)行版權(quán)法基礎(chǔ)上補(bǔ)充、修訂。沒有現(xiàn)行版權(quán)法就沒有未來版權(quán)法，而未來版權(quán)法又將是現(xiàn)行版權(quán)法的完善和發(fā)展。

（四）網(wǎng)絡(luò)市場數(shù)字音樂著作權(quán)法律環(huán)境出現(xiàn)的沖突及解決：

1、現(xiàn)行的版權(quán)保護(hù)法律與社會發(fā)展科技進(jìn)步的沖突及解決：

人類社會是不斷進(jìn)步的，科學(xué)技術(shù)也在日新月異，其變化速度必然比法律的修定和完善要快，必然會出現(xiàn)合情合理不合法，合法不合情理等問題。故而，當(dāng)人們觀念轉(zhuǎn)變或新興技術(shù)頻繁出現(xiàn)并更迭時，法律總要隨著民主進(jìn)程，跟著技術(shù)進(jìn)步的變化而改進(jìn)，以便更好地對其規(guī)范。著作權(quán)法等法律也不例外，只有不斷的修訂不足、摒棄過時、彌補(bǔ)空白，才能對已為社會公眾和網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域所使用的新技術(shù)提供相應(yīng)的行為準(zhǔn)則，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。當(dāng)然，法律不是兒戲，不能朝令夕改。要解決這一矛盾，對法律的制定和完善就必須既要與時俱進(jìn)，又要有前瞻性。

2、網(wǎng)絡(luò)版權(quán)保護(hù)司法、行政執(zhí)法過程中體現(xiàn)的沖突及解決：

由于現(xiàn)行網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展和數(shù)字音樂所具有的傳播的廣泛性，網(wǎng)絡(luò)市場的面很廣，導(dǎo)致侵權(quán)盜版的行為屢有發(fā)生，打擊違法犯罪所要投入的有限性與犯罪幾率的無限性，使單個案件的查處經(jīng)費有限，而刑罰罰金不高，讓犯罪分子屢犯不止，形成沖突。故建議由國家層面協(xié)調(diào)各相關(guān)部門綜合執(zhí)法，降低查處犯罪的成本；并在立法層面，加重刑罰及罰金，使得犯罪成本提高而降低屢犯率。

此外，在沒有上級主管領(lǐng)導(dǎo)與協(xié)調(diào)的情況下，版權(quán)執(zhí)法部門一旦發(fā)現(xiàn)違反犯罪案件，無法獨自完成查封違法物品、刑拘犯罪嫌疑人等工作，須司法部門介入，而產(chǎn)生的推諉等沖突。筆者建議，由司法部門綜合行使執(zhí)法權(quán)，將版權(quán)執(zhí)法并入司法部門中，既降低大量的人財物力，避免推諉，又有強(qiáng)制力。

3、社會輿論與司法的沖突及解決：

作為公權(quán)力的司法離不開社會輿論的監(jiān)督，然而，社會輿論是一把雙刃劍，如果其超越監(jiān)督的合理界限，社會輿論也有可能對司法產(chǎn)生負(fù)面影響。社會輿論在表達(dá)自我情感，表達(dá)社會情緒方面，具有濃重的感性色彩。對一個敏感案件進(jìn)行聲援或抨擊時，感性的判斷往往大于理性分析，一旦愿望壓倒法律程序的要求，就不是監(jiān)督而是干涉司法獨立了。 故對案件的公正處理，在法治條件下，不應(yīng)受制于民意。要解決現(xiàn)階段社會輿論與司法之間的矛盾，促使它們和諧，必須處理好社會輿論與司法獨立的關(guān)系，把握好度，社會輿論和司法二者不可偏廢。

四、營造中國良好的網(wǎng)絡(luò)市場數(shù)字音樂著作權(quán)法律環(huán)境

（一）改革完善網(wǎng)絡(luò)市場著作權(quán)保護(hù)的法律體系：

我國修正了兩次的《著作權(quán)法》絕大部分內(nèi)容是針對傳統(tǒng)的版權(quán)問題而制定的，在數(shù)字化的沖擊下，原有的一些法律原則、法律概念和法律解釋無法明確地規(guī)定和規(guī)范網(wǎng)絡(luò)數(shù)字化的版權(quán)問題，勢必要國家加快立法的改革步伐，改革現(xiàn)行的立法制度。

1、制定一部符合數(shù)字化時代的“網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)法”：

鑒于上文提到的立法不足的問題，建議我國立法機(jī)關(guān)針對網(wǎng)絡(luò)版權(quán)問題，融合各項已有的法規(guī)和條例，參照國際上各國著作權(quán)法的經(jīng)驗，借鑒發(fā)達(dá)國家先進(jìn)的版權(quán)法的立法模式，摒棄其糟粕，結(jié)合網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展趨勢，制定適用于本國國情的、具有中國特色社會主義的“網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)法”。這部著作權(quán)法中，應(yīng)當(dāng)引入數(shù)字化時代的新的法律概念和法律原則，將新技術(shù)影響下的侵權(quán)行為納入法律范疇；同時要逐步改善現(xiàn)行著作權(quán)法中不合理、有沖突的問題，并逐步彌補(bǔ)原有著作權(quán)法、鄰接權(quán)法、民法、刑法之間的漏洞。

2、針對數(shù)字音樂產(chǎn)業(yè)鏈的每個環(huán)節(jié)進(jìn)行嚴(yán)格立法，促進(jìn)技術(shù)進(jìn)步和文化發(fā)展：

在完善著作權(quán)法和制定“網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)法”的同時，建議制定“數(shù)字音樂促進(jìn)法”、“網(wǎng)絡(luò)文化市場促進(jìn)法”等法律法規(guī)，對網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂市場不僅規(guī)范，而且激勵。首先，網(wǎng)絡(luò)市場數(shù)字音樂內(nèi)容提供商中每個法律客體劃分要明確，詞作者、曲作者、表演者和錄音制作者等每個權(quán)利人的權(quán)利都應(yīng)該受到版權(quán)法及其相關(guān)法律的保護(hù)，權(quán)利人主體要明確。其次，要對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的行為進(jìn)行嚴(yán)格約束，特別是P2P服務(wù)提供商和網(wǎng)絡(luò)搜索引擎，但這并不是說用法律束縛技術(shù)的發(fā)展，音樂創(chuàng)作及技術(shù)發(fā)展的勢頭是不可阻擋的，法律只有不斷完善、不斷更新?lián)Q代才能跟上技術(shù)發(fā)展的潮流，在此法律的作用是在保護(hù)版權(quán)人合法權(quán)利的前提下促進(jìn)技術(shù)的進(jìn)步和激發(fā)創(chuàng)作者的靈感。

3、明確著作權(quán)法及其相關(guān)法律中的表述，及時彌補(bǔ)法律漏洞：

法律文字中應(yīng)盡量避免模糊詞匯“其他作品”、“某某人等”的出現(xiàn)，如果有范圍較大的情況應(yīng)盡量具體細(xì)化。此外，罰款金額、定罪期限要明確，“三年以上，七年以下”這類范圍應(yīng)該細(xì)化。如今涉及音樂著作權(quán)侵權(quán)的案例很多，可以從中吸取經(jīng)驗，根據(jù)這些案例中的侵權(quán)、違法情節(jié)輕重，設(shè)置不同程度的具體的罰款金額和刑罰期限，其中刑罰應(yīng)該采取數(shù)罪判刑累加的方式，取代現(xiàn)行“數(shù)罪并罰”取其中大值的方式，將人治的成分降至最低，逐步轉(zhuǎn)變?yōu)榉ㄖ巍?/p>

4、對特殊情況要明確規(guī)定：

《刑法》第二百一十七條判刑依據(jù)是“以營利為目的”，如今很多不法商販?zhǔn)遣恢苯右誀I利為目的，而是間接的營利。對此，著作權(quán)法和刑法之間應(yīng)該做出更具權(quán)威的明確規(guī)定。

數(shù)字媒體作為新興媒體形式，同樣對公眾教育、輿論引導(dǎo)和社會的穩(wěn)定等方面起積極作用，網(wǎng)絡(luò)媒體也應(yīng)該享有傳統(tǒng)媒體所享有的“特權(quán)”。但是，當(dāng)網(wǎng)絡(luò)媒體利用有版權(quán)的音樂作為營銷手段時，也依然應(yīng)該支付給版權(quán)人報酬；同樣，網(wǎng)絡(luò)媒體侵犯了版權(quán)人合法權(quán)益的時候，也應(yīng)當(dāng)負(fù)法律責(zé)任。

（二）強(qiáng)化網(wǎng)絡(luò)版權(quán)保護(hù)司法力度：

1、建立網(wǎng)絡(luò)版權(quán)保護(hù)基金：

面對著作權(quán)司法機(jī)關(guān)因為經(jīng)費不足而無法全力打擊盜版的問題，本人覺得國家應(yīng)該在“網(wǎng)絡(luò)文化市場促進(jìn)法”中規(guī)定在版權(quán)人所得征收一定量的稅，建立網(wǎng)絡(luò)版權(quán)保護(hù)基金，用于彌補(bǔ)版權(quán)司法部門的經(jīng)費不足，而這項稅賦的多少，可以按版權(quán)人在單次出售版權(quán)所得中按一定比例計提。以便使執(zhí)法部門的執(zhí)法能力、技術(shù)水平、效率和強(qiáng)度等得到大的提升。

2、有效取證是嚴(yán)格執(zhí)法關(guān)鍵：

取證難是版權(quán)執(zhí)法部門及業(yè)界人士普遍遇到的難題，解決方案值得探討。鑒于現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)科技的發(fā)達(dá)程度，司法取證的關(guān)鍵是“技術(shù)先行”，只有擁有比違法者更先進(jìn)更快捷的技術(shù)手段，才可能打擊盜版、防止犯罪。至今已有許多可行的方案，只待實踐驗證其效用：一是抽樣取證，例如一個專輯被復(fù)制了若干次，或存儲于不同服務(wù)器上，只復(fù)制一份原始證據(jù)樣本即可，樣本數(shù)量可以由行政機(jī)關(guān)和專業(yè)機(jī)構(gòu)協(xié)助計算；二是特征法取證，如果案情的證據(jù)數(shù)量巨大，可采用信息DNA技術(shù)，提取每一種證據(jù)的開頭、結(jié)尾、時長、人像、權(quán)利信息等特征，將每一種證據(jù)形成一個可靠的微縮樣本；三是點擊次數(shù)取證，即把計算機(jī)上點擊計數(shù)器數(shù)量作為證據(jù)提取。無論不法分子有多狡猾、技術(shù)手法有多好，只要是利用信息技術(shù)為手段作案，必定會留下痕跡，執(zhí)法部門有效取得這些事實依據(jù)，就能追蹤到不法分子并將其繩之以法。

3、提高執(zhí)法隊伍素質(zhì)，把準(zhǔn)執(zhí)法力度：

加強(qiáng)科學(xué)部署，要以案件、日常監(jiān)管、專項行動等為抓手對本區(qū)域的版權(quán)執(zhí)法工作進(jìn)行組織部署；加強(qiáng)對本區(qū)域版權(quán)執(zhí)法的政策指導(dǎo)，加強(qiáng)對版權(quán)執(zhí)法人員的業(yè)務(wù)培訓(xùn)，實行司法執(zhí)法公開，對違法犯罪執(zhí)法要嚴(yán)，打擊力度要大，任何人不得以任何借口執(zhí)法違法，但又必須注意不能執(zhí)法過度，違法行政；此外，還要完善執(zhí)法部門的約束機(jī)制，嚴(yán)肅紀(jì)律，設(shè)立司法、執(zhí)法的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，規(guī)范執(zhí)法工作人員的言行。

4、改革調(diào)整版權(quán)執(zhí)法機(jī)構(gòu)，司法統(tǒng)一：

因版權(quán)違法可能涉嫌刑事犯罪，而現(xiàn)行的版權(quán)執(zhí)法部門缺乏強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)，所以執(zhí)法過程難免會受到阻礙，不能及時保護(hù)版權(quán)人合法權(quán)益，打擊犯罪。故須改革現(xiàn)行的司法執(zhí)法體制，借鑒國外綜合司法的經(jīng)驗，將版權(quán)行政執(zhí)法并入司法體系中，使得版權(quán)司法能及時警告并查封非法音樂營銷網(wǎng)站和盜版音樂網(wǎng)站，遇到涉嫌侵權(quán)犯罪的，可及時行使強(qiáng)制刑事執(zhí)行權(quán)，如拘留、扣押等。

（三）造就一個良好的網(wǎng)絡(luò)版權(quán)保護(hù)氛圍：

1、加強(qiáng)版權(quán)法律法規(guī)的宣傳力度：

我國不少公民缺乏著作權(quán)法特別是網(wǎng)絡(luò)音樂相關(guān)法律意識，對免費音樂下載持合理、支持態(tài)度，對此全社會應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)版權(quán)法律法規(guī)的宣傳力度、普及力度，以加深公民的法制觀念，在全社會樹立“依法付費”下載、收聽音樂的意識；更應(yīng)當(dāng)將版權(quán)法的理念教育和學(xué)習(xí)從幼兒教育開始抓起，著力培養(yǎng)下一代成為懂法、守法的公民。只有這么做，才能在根本上杜絕盜版，才能打牢建立良好的社會主義法治社會的基礎(chǔ)。

2、公民應(yīng)當(dāng)自覺守法并配合法執(zhí)法：

學(xué)法、懂法只是手段，目的是遵照執(zhí)行。公民應(yīng)當(dāng)自覺依法付給版權(quán)人報酬，不當(dāng)“幫兇”，做到讓盜版分子無可乘之機(jī)。除此之外，配合執(zhí)法是公民應(yīng)盡的義務(wù)，公民應(yīng)主動在執(zhí)法機(jī)關(guān)、司法部門辦案的時候給予方便，提供信息。

網(wǎng)絡(luò)音樂作者，無論是詞曲作者、表演者還是錄音錄像者，也都應(yīng)該學(xué)會運用法律武器保護(hù)自身與作品的合法權(quán)益。

3、依法強(qiáng)化社會輿論監(jiān)管力度，建立健全防范版權(quán)違法的長效機(jī)制：

當(dāng)社會風(fēng)氣蒸蒸日上的時候，社會輿論便能起到強(qiáng)有力的監(jiān)管作用，加上新聞媒體的監(jiān)督配合，為版權(quán)法的法律環(huán)境營造良好的氛圍，使之以科學(xué)的法律理念武裝人，以正確的守法輿論引導(dǎo)人；讓網(wǎng)絡(luò)數(shù)字音樂更好地以高尚的藝術(shù)情操塑造人，以優(yōu)美動聽的歌曲旋律鼓舞人。從而促進(jìn)音樂創(chuàng)作、促進(jìn)版權(quán)保護(hù)，更能有效地懲治侵權(quán)盜版的違法行為。

注釋：

①《網(wǎng)絡(luò)音樂作品的著作權(quán)保護(hù)》 李銀枝 著

②國際唱片業(yè)協(xié)會（IFPI）2009 年公布的全球唱片銷售統(tǒng)計數(shù)據(jù)

③2009年艾瑞網(wǎng)iresearch數(shù)據(jù)

④《數(shù)字音樂的產(chǎn)業(yè)價值鏈研究》第70頁、第100頁 佟雪娜 著 清華大學(xué)出版社

⑤《2012中國網(wǎng)絡(luò)音樂市場年度報告》第2部分

⑥http： //baike.baidu.com/link？url=WVPAC6dmizYzAIpoCfTx9kd8QlZIlyKKpfZJVV8XiyqvThWeBM4jsfzXr0N7fX46#7_4版權(quán)問題

⑦《中國數(shù)字音樂版權(quán)利益管理機(jī)制探討》 祝辛 著 2009年第4期《中國出版》

⑧《論數(shù)字音樂版權(quán)的法律保護(hù)》 姜磊 著

⑨《聚焦網(wǎng)絡(luò)版權(quán)執(zhí)法（下）》 中華人民共和國國家知識產(chǎn)權(quán)局（SIPO） 2010年《媒體聚焦》

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