論第三方支付沉淀資金監(jiān)管

摘 要：近年來，第三方支付行業(yè)蓬勃發(fā)展，支付寶等第三方支付企業(yè)規(guī)模迅速擴張。而第三方支付沉淀資金作為第三方支付領(lǐng)域內(nèi)一個課題，因為爭議較大，引起了學(xué)界的廣泛爭論。這部分沉淀資金由于我國現(xiàn)階段法律有關(guān)第三方支付的規(guī)定并不健全，在資金性質(zhì)、資金和利息的歸屬以及沉淀資金的利用方面產(chǎn)生了很大的爭議。

關(guān)鍵詞：第三方支付沉淀資金；監(jiān)管

近期第三方支付的焦點都落在了上海暢購企業(yè)服務(wù)有限公司支付牌照被央行依法注銷上。其中原因，央行有關(guān)部門負(fù)責(zé)人表示，暢購公司存在三項嚴(yán)重違規(guī)問題。一是通過直接挪用、隱匿資金、虛構(gòu)后臺交易等方式，大量違規(guī)挪用客戶備付金，造成重大損失；二是偽造財務(wù)賬冊和業(yè)務(wù)報表，欺騙、隱瞞客戶備付金流向，規(guī)避相關(guān)監(jiān)管要求；三是拒絕、阻礙相關(guān)檢查、監(jiān)督。這表明，第三方支付平臺所存在的沉淀資金的相關(guān)問題，已經(jīng)成為該行業(yè)內(nèi)具有現(xiàn)實意義的亟待解決的重要監(jiān)管事項之一。然而國內(nèi)當(dāng)前的監(jiān)管主體和法律規(guī)制體系還有待完善。

一、第三方支付平臺與沉淀資金

第三方支付平臺的出現(xiàn)是源于電子商務(wù)發(fā)展而引發(fā)的突破傳統(tǒng)支付的需求。由于傳統(tǒng)銀行交易不能對進行交易的雙方進行有效的監(jiān)管和約束，并提供安全保障，僅僅依靠資金轉(zhuǎn)移、賬面劃撥或者匯款這種支付方式并不能滿足日益發(fā)展的電子商務(wù)參與者的需求。在傳統(tǒng)交易過程中，付款、發(fā)貨只能通過單方義務(wù)的形式進行。導(dǎo)致在貨物質(zhì)量保障、交易誠信方面，缺少一個可靠的第三方保障。因此而產(chǎn)生的交易欺詐更是層出不窮。第三方支付平臺正是在這樣的市場發(fā)展需求下應(yīng)運而生的。①根據(jù)中國人民銀行2005年頒布的《電子支付指引（第一號）》中的規(guī)定：“電子支付是指單位、個人直接給出支付指示或授權(quán)他人利用電子終端給出支付的指示，進行貨幣的支付與資金的轉(zhuǎn)移的行為。電子支付可以依照支付指令發(fā)起的方式媒介劃分為不同的類型，包括電話支付、網(wǎng)上支付、銷售點終端交易、移動支付、自動柜員機交易和其他電子支付?！备鶕?jù)第三方支付的特點，客戶需要將資金或貨款存放在第三方支付平臺用以進行交易，在結(jié)算前的這段時間里，就會在平臺上形成數(shù)額巨大的沉淀資金。沉淀資金的性質(zhì)、歸屬、孳息所有權(quán)和資金的利用在法律實踐中產(chǎn)生了諸多需要詳加探討的問題。

二、沉淀資金及孳息的所有權(quán)歸屬

我國第三方支付沉淀資金目前還存在許多爭議性問題。在客戶把資金轉(zhuǎn)入或存入第三方支付的專有賬戶之后，沉淀資金權(quán)屬問題需要首先厘清。這其中牽涉到了網(wǎng)絡(luò)交易的買賣雙方、第三方支付平臺與銀行的權(quán)利義務(wù)。

當(dāng)前對于沉淀資金的歸屬從合同法的角度來看，主要有以下兩種觀點?！逗贤ā返?78條規(guī)定：“保管人保管貨幣的，可以返還相同種類、數(shù)量的貨幣。保管其他可替代物的，按照約定返還相同種類、品質(zhì)、數(shù)量的物品?！睂τ谠摋l的解讀，有學(xué)者主張應(yīng)作為消費保管合同來進行解釋。消費保管，又稱為不規(guī)則保管，是指保管物為可替代物的情況系，當(dāng)事人約定將保管物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給保管人，保管期滿由保管人返還相同種類、品質(zhì)、數(shù)量的物品（可以包括原物）。②在這種情況下，從貨幣轉(zhuǎn)移給保管人開始，貨幣的所有權(quán)也同時轉(zhuǎn)移。保管人對被保管人負(fù)有債務(wù)上的返還種類物的義務(wù)。另一種觀點認(rèn)為，這種性質(zhì)的保管應(yīng)當(dāng)作為一般保管的特殊形態(tài)，也就是作為混藏保管來理解。所謂混藏保管是指保管人為被保管人提供保管服務(wù)，期滿歸還相同數(shù)量、種類、品質(zhì)的物品，但物的所有權(quán)并未發(fā)生轉(zhuǎn)移，保管人也對其無權(quán)處分。③因此，混藏保管合同的標(biāo)的物并不隨交付而轉(zhuǎn)移所有權(quán)。前述央行在相關(guān)規(guī)定中否定了第三方支付機構(gòu)對沉淀資金的所有權(quán)。由此筆者認(rèn)為，在現(xiàn)有體系下，將第三方支付機構(gòu)的保管視為混藏保管合同更為合理。因此，沉淀資金的所有權(quán)并未隨著交付而轉(zhuǎn)移，仍然屬于客戶所有。

但在實踐中，如果將孳息歸還客戶，對短期的資金孳息進行結(jié)算會使得交易成本過高，不利于資金流動和經(jīng)濟發(fā)展。此外，孳息的返還會導(dǎo)致該業(yè)務(wù)和專屬于商業(yè)銀行的“吸收存款”方面業(yè)務(wù)在本質(zhì)上無法區(qū)分，因此會嚴(yán)重突破第三方支付平臺與銀行之間的界限。

三、沉淀資金的安全隱患

上海暢購企業(yè)服務(wù)有限公司從2014年12月開始，大部分業(yè)務(wù)全面停止，售后電話無人接聽。知情人士透露消息稱，上海暢購之所以會成為全國首家倒閉的第三方支付企業(yè)，是由于其老板對外投資失利，由此引發(fā)公司資金鏈斷裂。這暴露出第三方支付中沉淀資金利用缺乏監(jiān)管和規(guī)范，這其中所存在的監(jiān)管漏洞值得監(jiān)管部門思考。

首先，由于當(dāng)前第三方支付企業(yè)牌照數(shù)量眾多，行業(yè)競爭激烈，許多中小第三方支付企業(yè)抗風(fēng)險能力不足，在信用方面難以與銀行比肩。特別在現(xiàn)階段缺乏有力監(jiān)管，難以保障資金安全，可能引發(fā)社會不穩(wěn)定因素。其次，互聯(lián)網(wǎng)用戶的增多導(dǎo)致針對支付的犯罪日益增多，客戶信息安全難以保障。隨著技術(shù)創(chuàng)新以及應(yīng)用場景的不斷豐富，條碼支付、掃碼支付、聲波支付、人臉識別等快捷方便的支付方式也應(yīng)運而生，然而快速的技術(shù)發(fā)展帶來了使用的便捷外，也給不法分子帶來了可乘之機，客戶省去了輸入繁瑣的網(wǎng)上銀行的各種驗證信息，便捷的實現(xiàn)網(wǎng)上交易，但同時，也方便了犯罪分子進行洗錢、詐騙等違法犯罪活動。比如，全球知名的在線貨幣轉(zhuǎn)賬公司之一“自由儲備銀行”居然成為“黑社會定點洗錢銀行”。該銀行設(shè)立7年以來，已經(jīng)在全世界為至少100萬用戶處理了5500萬筆非法轉(zhuǎn)賬交易，成為全球網(wǎng)上犯罪分子分配、儲藏和漂白非法所得的主要手段之一。

當(dāng)然，現(xiàn)存的問題并不意味著沉淀資金只能追求賬戶資金安全，而必須放棄資金的流動性和可增值性。沉淀資金的增值和利用前景仍有巨大空間，通過政策引導(dǎo)和有效監(jiān)管可以充分挖掘其價值，實現(xiàn)多方受益的理想目標(biāo)。

四、沉淀資金的監(jiān)管

1.監(jiān)管思路梳理

金融創(chuàng)新往往意味著規(guī)避監(jiān)管。立法時效的滯后使得監(jiān)管時常陷入被動和無體系的困境。國外的一些學(xué)者建議在法律監(jiān)管的設(shè)計上，應(yīng)當(dāng)從發(fā)揮金融市場功能的角度出發(fā)，充分考慮金融資源、風(fēng)險管理、治理信息不對稱以及市場所處的發(fā)展階段四方面。結(jié)合上述意見，筆者認(rèn)為，當(dāng)前需要確立如下監(jiān)管思路。首先，在體制設(shè)計上盡量做到寬嚴(yán)有度，謹(jǐn)防“管得太少”或“管得太多”。其次，在監(jiān)管層次上應(yīng)當(dāng)做到自上而下主體明確，職責(zé)互補。第三，在充分考慮我國第三方支付行業(yè)的發(fā)展?fàn)顩r之下，有效借鑒國外的成熟監(jiān)管經(jīng)驗。

2.現(xiàn)階段監(jiān)管問題

首先，監(jiān)管體系不完整，立法有待完善。央行所頒布的《非金融機構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》和《支付機構(gòu)客戶備付金存管辦法》屬于部門規(guī)章，監(jiān)管力度有所欠缺。而且眾多并未獲得第三方支付牌照也在進行此項業(yè)務(wù)的企業(yè)處于監(jiān)管的空白區(qū)域。其次，監(jiān)管主體之間權(quán)責(zé)不明，缺乏協(xié)作。第三，現(xiàn)有的規(guī)定過于“一刀切”，不利于金融市場繁榮?！吨Ц稒C構(gòu)客戶備付金存管辦法》已規(guī)定沉淀資金只能存入相應(yīng)銀行的專用賬戶中，這使得沉淀資金失去了其利用的前景和增值空間。不符合當(dāng)前經(jīng)濟市場發(fā)展的需求。

3.監(jiān)管體制完善

（1）明確監(jiān)管的主要取向，避免態(tài)度曖昧，前后矛盾。在確立了對監(jiān)管對象的大方向之后，再進行監(jiān)管體制設(shè)計，能夠避免法規(guī)的制定前后矛盾，缺乏統(tǒng)一。筆者認(rèn)為，從金融市場的角度來看。第三方支付沉淀資金的利用，在中國的發(fā)展，打破了銀行業(yè)的一枝獨秀，可以有效推動銀行進行業(yè)務(wù)創(chuàng)新和改革。2015年12月1日，中信銀行開始執(zhí)行個人網(wǎng)銀境內(nèi)轉(zhuǎn)賬全免費的惠民服務(wù)。在此之前，招商銀行也宣布個人客戶通過招行網(wǎng)商銀行、手機銀行APP辦理境內(nèi)任何轉(zhuǎn)賬業(yè)務(wù)，均享受零費率。因此，合理的引導(dǎo)和良性競爭可以推動我國銀行業(yè)和金融市場健康發(fā)展。

（2）完善立法，建立監(jiān)管主體的協(xié)作關(guān)系。不僅應(yīng)當(dāng)從法律位階的角度來豐富相關(guān)立法，而且由于互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新的特性，對于第三方支付沉淀資金的規(guī)制，與民法、刑法也有著千絲萬縷的聯(lián)系。因此，加強法律部門之間的協(xié)調(diào)統(tǒng)一，在司法實踐層面至關(guān)重要。此外，還應(yīng)當(dāng)明確監(jiān)管主體各自的監(jiān)管權(quán)限和職能，以期在充分保障沉淀資金安全的前提下，各主體實現(xiàn)效率優(yōu)化。銀行與第三方支付的支付清算功能連接，使得銀行能夠有效監(jiān)管沉淀資金賬戶，監(jiān)管資金走向；互聯(lián)網(wǎng)移動支付等技術(shù)方面，需要信息產(chǎn)業(yè)部門牽頭進行監(jiān)管；銀監(jiān)會、公安、稅收等部門也是當(dāng)前第三方支付沉淀資金監(jiān)管的部門，有必要吸收各部門的力量，加大對第三方支付行業(yè)的全方位監(jiān)管。

（3）合理借鑒國外監(jiān)管經(jīng)驗。由于我國第三方支付產(chǎn)業(yè)發(fā)展處于新興階段，因此國外成熟的監(jiān)管經(jīng)驗具有借鑒的價值?！皻W洲模式”和“美國模式”是當(dāng)前世界上相對比較成熟的監(jiān)管模式。然而由于把第三方支付機構(gòu)視為“金融機構(gòu)”，因此“歐洲模式”對我國的借鑒參考價值不大。美國將第三方支付機構(gòu)劃入“非金融機構(gòu)”，由專門的資產(chǎn)管理公司負(fù)責(zé)管理和進行針對第三方支付機構(gòu)的日常監(jiān)管，包括清算支付、業(yè)務(wù)創(chuàng)新和反洗錢方面的相關(guān)監(jiān)管；對交易資金進行監(jiān)測與記錄；年度支付總額與年度支付筆數(shù)超過一定數(shù)額的支付機構(gòu)需要向特定機構(gòu)進行信息披露等具體監(jiān)管事項。此外，值得一提的是，美國的聯(lián)邦保險公司也參與對沉淀資金的監(jiān)管，其提供保險金來輔助監(jiān)管細(xì)節(jié)的具體落實貫徹。一旦第三方支付企業(yè)出現(xiàn)了無法兌付的狀況，由保險金來保障廣大消費者的利益，對第三方支付行業(yè)的安全起到了資金保障作用。因此，網(wǎng)絡(luò)交易安全和賬戶沉淀資金的利用問題得到了有效的解決。

注釋：

①談?wù)勲娮又Ц逗偷谌街Ц镀脚_-和訊財經(jīng).http：//bank.hexun.com/2009-06-24/118958726.html.

②陳一鳴，丁小希.網(wǎng)絡(luò)洗錢令人憂.載人民日報，2013年5月30日第22版.

③安巧哲.借力央行支付系統(tǒng)加強第三方支付平臺監(jiān)管的可行性分析.金融與經(jīng)濟，2014年第10期.

參考文獻(xiàn)：

[1]周枏.羅馬法原論（下冊）[M].商務(wù)印書館，1994：837.

[2]史尚寬.債法各論[M].中國政法大學(xué)出版社，2000：536.

[3]肖岳.第三方支付誰主沉浮[J].法人，2016（1）.

作者簡介：劉曉霞，華東政法大學(xué)研教院，研究方向：國際金融法律實務(wù)