論企業(yè)對采用要約和承諾方式訂立合同的管理

姚瑤

摘 要 現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)不僅是一種交換經(jīng)濟(jì)，也是一種時間經(jīng)濟(jì)。采用書信或數(shù)據(jù)電文形式以要約和承諾方式締結(jié)合同，是解決締約成本和時間問題的不錯方法。但相比合同書訂立合同，其無論在規(guī)則的把握上還是風(fēng)險的控制上，都有很大難度，企業(yè)在合同實務(wù)中應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)管理。

關(guān)鍵詞 要約 承諾 企業(yè)管理 數(shù)據(jù)電文

一、企業(yè)對采用要約與承諾的方式締約合同的需求

合同立法應(yīng)社會經(jīng)濟(jì)生活的需求而生，并隨著社會經(jīng)濟(jì)生活的改善而進(jìn)步，隨著交易當(dāng)事人之間的空間距離的增大，締約花費的金錢和時間也越來越多，商機(jī)轉(zhuǎn)瞬即逝。采用書信或數(shù)據(jù)電文形式以要約和承諾方式締結(jié)合同，是解決締約成本和時間問題的一種不錯的方法?，F(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，產(chǎn)品的標(biāo)準(zhǔn)化和法律的趨同化為這種新興的締約方式提供了技術(shù)基礎(chǔ)和保障。但是，企業(yè)在擬采用要約和承諾的方式締約時，應(yīng)當(dāng)注意這種締約方式一般僅適用于普通的貨物買賣合同，不適用于其他合同，如工程承包合同、投資合同等。

二、要約和承諾的概念

（一）要約的概念

要約，是指一方當(dāng)事人以訂立合同為目的而發(fā)出的，由相對人受領(lǐng)的意思表示。在商業(yè)活動中要約也稱為“報價、發(fā)價或發(fā)盤”。

依據(jù)我國《合同法》第14條規(guī)定，要約應(yīng)當(dāng)具備以下條件：首先，要約必須是特定的人的意思表示，旨在以要約人的承諾以成立合同。要約人可以是自然人、法人或者其他組織。其次，要約一般要向特定的人發(fā)出，但在特殊情況下也可以向不特定的人發(fā)出。例如，懸賞廣告。再次，要約必須能夠反映所訂立合同的主要內(nèi)容，即訂立合同的主要條款。要約是對未來合同的設(shè)計，一旦被承諾，合同即成立。第四，要約應(yīng)表明要約人在得到有效承諾時，即受其約束的意旨。

（二）承諾的概念

承諾，是指受領(lǐng)要約的相對人為成立合同而同意接受要約的意思表示，在商業(yè)交易中又稱“接盤、還盤、收盤”。

有效承諾必須具備以下要件：首先，承諾必須由受領(lǐng)要約的相對人作出。其次，承諾的內(nèi)容須與要約的內(nèi)容一致。承諾對要約內(nèi)容進(jìn)行實質(zhì)性變更的，不構(gòu)成承諾而視為新要約和反要約。再次，承諾必須在承諾期限內(nèi)作出，否則，除要約人及時通知該承諾有效以外，視為新要約。最后，承諾需向要約人作出。

三、企業(yè)對采用要約和承諾方式訂立合同的管理

采用信件或者數(shù)據(jù)電文形式，通過要約和承諾形式訂立合同雖有許多優(yōu)點，但是采用這種方式訂立合同無論就合同訂立過程而言，還是就合同證據(jù)形式而言都有很大的不確定性。為防范合同風(fēng)險和合同訂立過程的風(fēng)險，企業(yè)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對該種締約過程的管理。

第一，必須有訂立合同的需求，方可對外發(fā)出要約或?qū)σs人進(jìn)行承諾。要約及承諾具有法律效力，一旦發(fā)出就意味著有可能使合同生效，屆時如果企業(yè)不履行要約或者承諾，就可能面臨被追究締約過失責(zé)任或違約責(zé)任的風(fēng)險。

第二，要約和承諾應(yīng)當(dāng)經(jīng)由企業(yè)法律顧問或者律師審查。在采用信件或數(shù)據(jù)電文形式以要約和承諾方式訂立合同的情況下，合同一旦生效，要約和承諾的內(nèi)容將構(gòu)成合同條款，如果沒有企業(yè)法律顧問和律師把關(guān)，很可能給企業(yè)帶來合同風(fēng)險。

第三，嚴(yán)格管理自己的各種數(shù)據(jù)電文信息系統(tǒng)。根據(jù)《合同法》第11條規(guī)定，這些系統(tǒng)包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件。根據(jù)《合同法》第25條、26條、16條、32條規(guī)定，采用數(shù)據(jù)電文形式以要約和承諾的方式訂立合同，合同可以無須像合同書那樣經(jīng)過雙方簽字或者蓋章才可生效，除非交易雙方事前做出關(guān)于簽訂確認(rèn)書的約定。從實務(wù)中看，傳真雖可以蓋章或者簽字，但由于接收方收到的是復(fù)印件，其蓋章或者簽字已經(jīng)不能成為有力憑證，電子郵件等不能直接用印。因此，筆者認(rèn)為只要要約和承諾是從企業(yè)的系統(tǒng)中發(fā)出的，無論企業(yè)是否在電文上蓋章或簽字，都會對企業(yè)產(chǎn)生法律約束力。因此，企業(yè)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格管理好自己的各種數(shù)據(jù)電文系統(tǒng)。

第四，企業(yè)對外發(fā)出的要約最好明確規(guī)定承諾期限。根據(jù)《合同法》第23條的規(guī)定，要約規(guī)定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)在要約規(guī)定的承諾期限內(nèi)到達(dá)要約人，要約沒有規(guī)定期限的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)要約人。據(jù)此，如果企業(yè)在要約中沒有規(guī)定受要約人承諾的期限，受要約人就享有在合理期限內(nèi)承諾的權(quán)利，而合理期限在實務(wù)中是非常難以把握的，這就勢必使企業(yè)處于一種被動不利局面。

第五，企業(yè)對外發(fā)出要約最好規(guī)定接受承諾的方式。根據(jù)《合同法》第22條的規(guī)定，如果要約規(guī)定了承諾方式，承諾應(yīng)當(dāng)按照要約的要求作出，如果要約沒有規(guī)定承諾的方式，承諾根據(jù)交易習(xí)慣作出。實踐中承諾可能是傳真、電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、口頭、行為等方式。因此，根據(jù)《合同法》第26條、16條、21條關(guān)于承諾生效和合同生效的規(guī)定，如果企業(yè)未在要約中明文規(guī)定承諾的方式，勢必給企業(yè)的業(yè)務(wù)部門及時接受承諾和判斷合同生效的時間帶來影響。

第六，企業(yè)對外發(fā)出要約最好規(guī)定接受承諾的方式和接受承諾的系統(tǒng)及聯(lián)系人。承諾的效力是承諾一經(jīng)成立后就具有一定的法律效力，其主要是指發(fā)生的時間與其效力的內(nèi)容方面。生效時間理論界主要有發(fā)信主義和受信主義兩種觀點。我國立法采用的受信主義又稱“到達(dá)主義”，即承諾的生效是在承諾到達(dá)要約人之時，對于一些承諾并不需要進(jìn)行通知。由此可見，在電子商務(wù)往來中，采用數(shù)據(jù)電文的形式所訂立的合同中，收件人指定特定系統(tǒng)接收的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為承諾的到達(dá)時間。未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為承諾生效時間。承諾到達(dá)則合同生效，此時若行政部門與業(yè)務(wù)部門溝通不及時則會導(dǎo)致合同履行的延誤，可能構(gòu)成合同違約。

第七，為了節(jié)約締約時間程序，企業(yè)對外發(fā)出要約時，可以在要約中載明哪些條款受要約人是可以變更的，并表明變更范圍和幅度。這種明示方式既可以保護(hù)企業(yè)的合同利益，又可以加快締約進(jìn)程。

第八，正確使用電子簽名簽發(fā)要約和承諾。根據(jù)《電子簽名法》第2條、第3條規(guī)定，企業(yè)可以采用電子簽名的方法簽發(fā)要約和承諾，以有效證明發(fā)送的數(shù)據(jù)電文的真實性。企業(yè)也可以要求對方采用電子簽名的方法簽發(fā)數(shù)據(jù)電文，以確定接受電文的真實性。

第九，企業(yè)在采用數(shù)據(jù)電文形式通過要約和承諾方式訂立合同時，應(yīng)當(dāng)采取恰當(dāng)?shù)姆绞奖９芎眠@些電文，有關(guān)電文的內(nèi)容就是合同的條款。根據(jù)《電子簽名法》第4條、5條、6條規(guī)定，可以隨時調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為符合法律、法規(guī)要求的書面形式；能夠有效地表現(xiàn)所載內(nèi)容并可供隨時調(diào)取查用，把內(nèi)容保持完整、未被更改的數(shù)據(jù)電文視為滿足法律、法規(guī)規(guī)定的原件形式；電文格式與其生成、發(fā)送或者接收時的格式相同，能夠準(zhǔn)確表現(xiàn)原來生成、發(fā)送或者接收的內(nèi)容，能夠識別電文的發(fā)件人、收件人，以及發(fā)送、接收的時間的數(shù)據(jù)電文，可視為滿足法律、法規(guī)規(guī)定的文件保存要求。

企業(yè)在合同實務(wù)中應(yīng)嚴(yán)格區(qū)分，通過數(shù)據(jù)電文進(jìn)行協(xié)商與通過要約和承諾方式訂立合同。協(xié)商是通過數(shù)據(jù)電文進(jìn)行談判，達(dá)成一致意見后雙方仍要以簽字蓋章的方式訂立合同書，而要約與承諾是具有嚴(yán)格法律意義的。因此，以數(shù)據(jù)電文形式通過要約和承諾方式訂立的合同，僅適用于標(biāo)準(zhǔn)的物質(zhì)量規(guī)范、雙方有一定交易基礎(chǔ)的貨物買賣合同的訂立。

（作者單位為長慶油田分公司第一輸油處）

參考文獻(xiàn)

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