互聯(lián)網(wǎng)非法集資犯罪“加盟型”共犯的認(rèn)定與證據(jù)規(guī)格
——以“e租寶”互聯(lián)網(wǎng)非法集資案為研究視角

王 全 陳祥民 李盛楠

（中國刑事警察學(xué)院 遼寧 沈陽 110035）

互聯(lián)網(wǎng)非法集資犯罪“加盟型”共犯的認(rèn)定與證據(jù)規(guī)格
——以“e租寶”互聯(lián)網(wǎng)非法集資案為研究視角

王 全 陳祥民 李盛楠

（中國刑事警察學(xué)院 遼寧 沈陽 110035）

當(dāng)前，非法集資犯罪利用互聯(lián)網(wǎng)平臺逐步形成了“核心運(yùn)營主體”與“全國加盟”相結(jié)合的新型犯罪組織形態(tài)。以“e租寶”互聯(lián)網(wǎng)非法集資案為研究視角，在確定“分公司”與“e租寶”總部之間屬于契約性合作關(guān)系的基礎(chǔ)之上，依法認(rèn)定了分公司的共犯屬性，并結(jié)合辦案實(shí)踐提出偵辦此類案件的相關(guān)證據(jù)規(guī)格與取證要點(diǎn)。

互聯(lián)網(wǎng) 非法集資 加盟 共犯 證據(jù)規(guī)格 取證要點(diǎn)

“統(tǒng)一平臺，線下加盟”的運(yùn)營管理模式導(dǎo)致以加盟方式參與互聯(lián)網(wǎng)非法集資犯罪①對于非法集資犯罪而言,《刑法》并沒有規(guī)定“非法集資罪”。通常用于處理非法集資活動的罪名包括“非法吸收公眾存款罪或者變相吸收公眾存款罪”（《刑法》第176條）、“集資詐騙罪”（《刑法》第192條）、“欺詐發(fā)行股票、債券罪”（《刑法》第160條）、“擅自發(fā)行股票、債券罪”（《刑法》第179條）、“組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪”（《刑法》第224條）、“非法經(jīng)營罪”（《刑法》第225條）、“擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪”（《刑法》第174條第1款）?；顒拥钠髽I(yè)與個人如雨后春筍般涌現(xiàn)，并逐步形成了一種互聯(lián)網(wǎng)模式的新型犯罪組織形態(tài)?！癳租寶”案表明如何查處活躍于前臺且規(guī)模龐大的“加盟型”共犯是當(dāng)前各地公安機(jī)關(guān)辦理互聯(lián)網(wǎng)非法集資犯罪案件所面臨的現(xiàn)實(shí)問題。本文以“e租寶”案為研究視角，從“鈺誠系”遍布全國的所謂“分公司”的法律性質(zhì)認(rèn)定入手，對其參與非法集資的犯罪事實(shí)和證據(jù)規(guī)格兩個方面開展研究，以期對公安實(shí)戰(zhàn)提供有價(jià)值的參考。

在“互聯(lián)網(wǎng)+”時代，基于網(wǎng)絡(luò)、通過網(wǎng)絡(luò)、利用網(wǎng)絡(luò)的各種非法集資犯罪活動日益猖獗，其危害及影響也通過低成本且高效率的網(wǎng)絡(luò)傳播與交互能力獲得“核裂變式”的放大，極易激化社會矛盾并引發(fā)群體性事件。2015年震驚全國的“e租寶”互聯(lián)網(wǎng)非法集資案涉嫌非法集資500余億元，涉及投資人逾90萬名，涉案金額之高、涉案人數(shù)之多令人瞠舌[1]。由“鈺誠系”組織和操控的“e租寶”非法集資網(wǎng)絡(luò)遍布全國，形成了線上線下交織互動、運(yùn)營主體與加盟機(jī)構(gòu)密切協(xié)同的復(fù)合型犯罪組織形態(tài)。所謂運(yùn)營主體就是指非法集資組織的核心成員通過股權(quán)或其他方式直接或間接控制的公司或其他實(shí)體，負(fù)責(zé)整個集資項(xiàng)目的設(shè)計(jì)、組織、管理和運(yùn)營，并作為資金流轉(zhuǎn)或歸集的載體；所謂加盟機(jī)構(gòu)是指那些與運(yùn)營主體之間并不存在股權(quán)或其他投資關(guān)系，不參與核心運(yùn)營，僅作為外圍企業(yè)以加盟的方式為運(yùn)營主體提供宣傳、攬客、咨詢等輔助性工作，并從中收取返點(diǎn)或傭金等費(fèi)用的公司或?qū)嶓w。公安機(jī)關(guān)所掌握的“e租寶”在全國各地以“鈺誠系”分公司名義注冊的加盟機(jī)構(gòu)就高達(dá)400余家。可以說，這400余家“分公司”直接充當(dāng)了“e租寶”在全國各地的“實(shí)體店”和“排頭兵”，發(fā)揮著代理人和宣傳人的作用，迷惑并網(wǎng)羅了大量“投資人”。作為“互聯(lián)網(wǎng)+”時代的一種新型犯罪組織形態(tài)，如何認(rèn)定并查處這400余家“分公司”就成為各地公安機(jī)關(guān)在偵辦“e租寶”非法集資犯罪案件過程中所面臨的現(xiàn)實(shí)問題。

1 “e租寶”以融資租賃為名，行非法吸收社會資金之實(shí)

表面上“e租寶”會與某些企業(yè)建立融資租賃關(guān)系，即“e租寶”的核心運(yùn)營企業(yè)按照某企業(yè)的需要和要求出資購買諸如輪船或挖掘機(jī)等大宗設(shè)備，然后交付并由該企業(yè)使用，該企業(yè)按照約定向“e租寶”支付租金[2]。據(jù)此，“e租寶”取得了對該企業(yè)的租金債權(quán)，然后再把該債權(quán)拆分成若干份額通過“e租寶”的網(wǎng)絡(luò)平臺轉(zhuǎn)讓給不特定投資人。在整個交易過程中，一般會出現(xiàn)兩種法律關(guān)系，一是投資人與“e租寶”核心運(yùn)營公司A（咨詢公司）之間的投資咨詢服務(wù)關(guān)系，二是投資人與“e租寶”核心運(yùn)營公司B（融資租賃公司）之間的債權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系。這兩種法律關(guān)系在形式上會體現(xiàn)為兩類協(xié)議，即《債權(quán)轉(zhuǎn)讓咨詢服務(wù)協(xié)議》和《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。例如，根據(jù)某市經(jīng)偵支隊(duì)對“e租寶”某分公司的調(diào)查顯示，《債權(quán)轉(zhuǎn)讓咨詢服務(wù)協(xié)議》是投資人與上海鈺申金融信息服務(wù)有限公司簽訂的；《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》是投資人與安徽鈺城融資租賃有限公司簽訂的。這兩家公司都是“e租寶”核心運(yùn)營公司。

這一系列交易行為的本質(zhì)就是將資產(chǎn)證券化并向社會公眾發(fā)行，即使不存在虛構(gòu)融資租賃項(xiàng)目的情況，在未取得監(jiān)管部門（中國人民銀行和證監(jiān)會）許可的情況下，如果達(dá)到2010年《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中規(guī)定的追訴標(biāo)準(zhǔn)（個人：數(shù)額20萬元以上或吸收對象30人以上；單位：數(shù)額100萬元以上或吸收對象150人以上）也將涉嫌非法集資犯罪。但事實(shí)是，“e租寶”向投資人推薦的融資租賃項(xiàng)目存在大量的虛構(gòu)問題?！扳曊\系”依托“e租寶”等平臺，虛構(gòu)融資項(xiàng)目向社會公眾吸收巨額資金的行為已經(jīng)涉嫌非法集資犯罪。

2 “e租寶”各地“分公司”非法集資共犯性質(zhì)的法律認(rèn)定

2.1 “分公司”共犯屬性認(rèn)定的法律依據(jù)

2014年，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》第4條專門針對這種以“契約性”合作方式為他人非法集資提供幫助并收取回報(bào)的行為做出明確規(guī)定，即“為他人向社會公眾非法吸收資金提供幫助，從中收取代理費(fèi)、好處費(fèi)、返點(diǎn)費(fèi)、傭金、提成等費(fèi)用，構(gòu)成非法集資共同犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任。能夠及時退繳上述費(fèi)用的，可依法從輕處罰；其中情節(jié)輕微的，可以免除處罰；情節(jié)顯著輕微、危害不大的，不作為犯罪處理?！?/p>

根據(jù)這一規(guī)定，認(rèn)定非法集資“加盟型”共犯需要同時滿足以下4個條件：

（1）明知或應(yīng)當(dāng)知道他人在向社會非法吸收資金；

（2）為上述非法吸收資金行為提供某種幫助；

（3）從中收取提成或其他形式回報(bào)；

（4）與從事非法吸收資金行為的他人之間是平等的非隸屬關(guān)系。

2.2 “分公司”的行為滿足非法集資共犯的構(gòu)成要件

2.2.1 “分公司”明知或應(yīng)當(dāng)知道“e租寶”在向社會非法吸收資金

根據(jù)國務(wù)院2011年修訂的《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》，未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)任何單位和個人不得從事金融類業(yè)務(wù)活動，其中包括非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款和以任何名義向社會不特定對象非法集資等行為。從目前公安機(jī)關(guān)所掌握的情況和證據(jù)來看，至少可以從以下4個方面認(rèn)定“分公司”明知或至少應(yīng)當(dāng)知道“e租寶”是在向社會公眾非法吸收資金：①“分公司”通過公眾媒體或其他手段向社會公開宣傳“e租寶”項(xiàng)目，并向不特定對象推薦“e租寶”產(chǎn)品；②引導(dǎo)或幫助大量群眾向“e租寶”平臺匯入大量資金；③向社會公眾吸收資金的行為屬于國家限制類金融行為，但并未對“e租寶”運(yùn)營公司從事此類金融行為的合法資格進(jìn)行必要的核實(shí)，而是放任和推動其吸收資金行為；④對外宣稱自己是鈺誠集團(tuán)旗下公司的地方分公司，而且在注冊成立公司時故意使用具有迷惑性、誤導(dǎo)性名稱。

這里需要注意的一點(diǎn)是，《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》第4條所強(qiáng)調(diào)的僅僅是為他人向社會公眾“吸收資金”的行為提供幫助，而并未強(qiáng)調(diào)為“集資詐騙”提供幫助，因此，“分公司”及其人員稱其不知情“e租寶”是在從事集資詐騙的抗辯理由是不能成立的。

2.2.2 “分公司”為“e租寶”非法吸收資金提供幫助并從中獲利

從目前公安機(jī)關(guān)掌握的情況和證據(jù)來看，“分公司”為“e租寶”提供了實(shí)質(zhì)性幫助并以返點(diǎn)費(fèi)等形式獲取回報(bào)。其所提供的幫助主要體現(xiàn)在以下兩個方面：①分公司通過各種途徑或方式向社會不特定對象傳播“e租寶”的相關(guān)信息，具體宣傳方式包括但不限于：廣告、公告、廣播、電話、傳真、信函、推介會、說明會、網(wǎng)絡(luò)、短信、公開勸誘等公開方式或變相公開方式等；②“分公司”為投資者提供了諸如咨詢、推薦、充值、注冊賬號等相關(guān)服務(wù)。

2.2.3 “分公司”與“e租寶”之間為“契約性”非隸屬關(guān)系

經(jīng)調(diào)查，目前“e租寶”的“分公司”共計(jì)400余家，分布在全國各地幾乎所有城市，并分別以鈺城集團(tuán)旗下不同企業(yè)各城市分公司的名稱注冊，例如：上海聚匯通金融信息服務(wù)有限公司某某分公司（上海聚匯通金融信息服務(wù)有限公司官方網(wǎng)站上的公司簡介顯示：“上海聚匯通金融信息服務(wù)有限公司是鈺誠集團(tuán)旗下全資子公司，于2015年8月在上海自由貿(mào)易實(shí)驗(yàn)區(qū)成立，注冊資金1億元。該公司集財(cái)富管理、投資咨詢、交易促成、信用風(fēng)險(xiǎn)評估、信用數(shù)據(jù)整合等金融信息服務(wù)于一體的綜合性現(xiàn)代服務(wù)類金融公司。”）；英途世紀(jì)（北京）商務(wù)咨詢有限公司某某分公司。以“上海聚匯通金融信息服務(wù)有限公司某某分公司”為例，工商注冊登記信息顯示其為有限責(zé)任公司（獨(dú)立法人），與上海聚匯通金融信息服務(wù)有限公司之間并不存在母子公司關(guān)系或投資關(guān)系。僅僅是兩個獨(dú)立法人之間的合作關(guān)系或契約關(guān)系，即“分公司”向社會宣傳、推介“e租寶”投資理財(cái)項(xiàng)目，并為其招攬來的投資人提供咨詢、注冊賬號、充值等服務(wù)，作為對價(jià)從中收取代理費(fèi)、好處費(fèi)、返點(diǎn)費(fèi)、傭金或提成等費(fèi)用。

可見，“分公司”與“鈺城系”之間并不存在投資或隸屬關(guān)系；“分公司”法人代表或?qū)嶋H控制人與“鈺城系”之間也不存在勞動合同關(guān)系。因此，它們只是建立在某種合同基礎(chǔ)之上的合作關(guān)系：“分公司”為“鈺城系”理財(cái)項(xiàng)目的推廣提供幫助，并按業(yè)績得到一定的回報(bào)。投資人的實(shí)質(zhì)投資行為都是與“鈺城系”直接發(fā)生的，投資款直接打入“鈺誠系”的企業(yè)賬戶，與“分公司”無關(guān)（如果投資者的資金打入“分公司”賬戶則另當(dāng)別論）。

3 認(rèn)定“分公司”構(gòu)成共同犯罪的證據(jù)規(guī)格與取證要點(diǎn)

3.1 證明具有為他人非法吸收社會資金提供幫助的主觀故意

以“e租寶”案為例，“分公司”的主觀故意主要體現(xiàn)在以下幾個方面，且主要證據(jù)形式為筆錄，包括訊問筆錄和詢問筆錄。

3.1.1 證明“分公司”屬性及關(guān)聯(lián)關(guān)系

“分公司”對外宣稱自己是鈺誠集團(tuán)旗下公司的地方分公司，而且在注冊成立公司時故意使用具有迷惑性、誤導(dǎo)性名稱，比如“上海聚匯通金融信息服務(wù)有限公司某某分公司”，企圖制造鈺誠集團(tuán)旗下公司遍布全國的假象（實(shí)質(zhì)上根本沒有任何隸屬或股權(quán)關(guān)系），以此誤導(dǎo)投資者。故需要圍繞以下幾個問題開展調(diào)查和訊問工作：①查實(shí)工商注冊檔案資料：確定“分公司”屬性，是分公司抑或獨(dú)立法人的有限責(zé)任公司；②上海聚匯通金融信息服務(wù)有限公司與“分公司”之間是否存在母子公司關(guān)系或股權(quán)關(guān)系；③訊問要點(diǎn)：讓“分公司”法人代表或?qū)嶋H控制人確認(rèn)“分公司”的實(shí)際投資人以及與上海聚匯通金融信息服務(wù)有限公司之間是否存在任何投資關(guān)系；如果不存在任何投資或股權(quán)關(guān)系，就要明確其把公司名稱注冊成“上海聚匯通金融信息服務(wù)有限公司某某分公司”的目的和動機(jī)。

3.1.2 證明“分公司”是否對“e租寶”的合法性進(jìn)行核實(shí)

圍繞“分公司”是否針對“e租寶”項(xiàng)目的合法性進(jìn)行核實(shí)這一問題開展調(diào)查取證，是確定其犯罪主觀要件的關(guān)鍵一環(huán)和重要抓手。如果有證據(jù)表明“分公司”對“e租寶”的合法性進(jìn)行了核實(shí)，則從側(cè)面說明其在主觀上已經(jīng)意識到向社會吸收資金需要取得相關(guān)資質(zhì)，進(jìn)而可以明確其主觀要件中的認(rèn)知要素；如果沒有進(jìn)行任何核實(shí)，則說明其采取的是完全放任的主觀態(tài)度。相關(guān)取證要點(diǎn)包括：①在進(jìn)行市場推介之前，是否對“e租寶”投資項(xiàng)目的合法性進(jìn)行過評估或核實(shí)；②向社會公眾吸收資金的行為屬于國家限制的金融行為，對“e租寶”運(yùn)營公司從事此類金融行為的合法資格是否進(jìn)行過必要的核實(shí)；③對外宣傳的資料是誰提供的，是否對其真實(shí)性進(jìn)行過必要考證。

3.1.3 證明“分公司”向社會公開宣傳“e租寶”項(xiàng)目的具體方式

所謂向社會公開宣傳，就是指通過各種途徑或方式向社會不特定對象傳播吸收資金的信息，以及明知吸收資金的信息向社會不特定對象擴(kuò)散而予以放任等。具體宣傳方式包括但不限于：廣告、公告、廣播、電話、傳真、信函、推介會、說明會、網(wǎng)絡(luò)、短信、公開勸誘等公開方式或變相公開方式等。查證和訊問要點(diǎn)：①“分公司”是通過何種手段、何種方式對外宣傳“e租寶”投資項(xiàng)目（同時扣押或固定相關(guān)的宣傳資料或電子宣傳資料，注意要與相關(guān)訊問或詢問筆錄相互印證）；②“分公司”相關(guān)工作人員在投資者投資之前與其是否認(rèn)識（選取一定比例的非特定投資人，并結(jié)合這些投資人的具體情況進(jìn)行相應(yīng)的訊問或詢問）。

3.2 證明“分公司”確實(shí)為他人吸收社會資金提供了幫助

以“e租寶”案為例，需要查證的要點(diǎn)包括：①“分公司”為投資者提供了哪些服務(wù)（比如咨詢、推薦、充值、注冊賬號等）；②投資人的投資款是如何支付并轉(zhuǎn)賬的（對方賬號是多少，是誰的賬號）；③對選取一定比例的非特定投資人做筆錄，詢問投資人是通過何種途徑、何種方式知道“e租寶”投資項(xiàng)目并進(jìn)行投資，以及是否取得返款或收益等（注意要與“分公司”相關(guān)工作人員的筆錄相互印證，與扣押的宣傳資料等相互印證）。

3.3 統(tǒng)計(jì)并審計(jì)“分公司”的業(yè)績及獲利情況

“分公司”為他人向社會公眾非法吸收資金提供幫助，并從中收取代理費(fèi)、好處費(fèi)、返點(diǎn)費(fèi)、傭金、提成等費(fèi)用，是認(rèn)定其是否構(gòu)成共同犯罪的重要事實(shí)依據(jù)，因此要對其收取的各種類提成等費(fèi)用進(jìn)行統(tǒng)計(jì)并審計(jì)。需要扣押或固定相關(guān)的書面協(xié)議、賬簿資料（包括互聯(lián)網(wǎng)電子資料），查詢銀行相關(guān)往來記錄，并依法進(jìn)行審計(jì)（還應(yīng)當(dāng)包括投資人數(shù)、投資金額等）。同樣以“e租寶”案為例，具體查證要點(diǎn)包括：

（1）“分公司”一共為“e租寶”投資項(xiàng)目吸納的資金總額；通過“分公司”渠道的實(shí)際投資人人數(shù)（如有必要可以要求“分公司”相關(guān)工作人員自己進(jìn)行統(tǒng)計(jì)并做出書面說明）。

（2）“分公司”取得提成、返點(diǎn)等費(fèi)用的具體方式及計(jì)算方法；“分公司”一共取得的提成或返點(diǎn)金額（如有必要可以要求“分公司”相應(yīng)工作人員自己進(jìn)行統(tǒng)計(jì)并作出書面說明）；提成在“分公司”內(nèi)部的分配方式。

在做好相關(guān)統(tǒng)計(jì)工作的同時，還要根據(jù)《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》第5條之規(guī)定做好涉案財(cái)物的追繳和處置工作。告知“分公司”相關(guān)人員如果能夠及時退繳上述費(fèi)用可依法從輕處罰或免除處罰；如果情節(jié)顯著輕微、危害不大，可不作為犯罪處理。

3.4 關(guān)于不完全取證問題

由于互聯(lián)網(wǎng)非法集資犯罪涉及的投資人數(shù)非常多，動輒幾萬人，所以要為所有集資參與者逐一制作筆錄難度非常大，有時也是無法做到的。對此，《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》第6條做出規(guī)定：“辦理非法集資刑事案件中，確因客觀條件的限制無法逐一收集集資參與人的言詞證據(jù)的，可結(jié)合已收集的集資參與人的言詞證據(jù)和依法收集并查證屬實(shí)的書面合同、銀行賬戶交易記錄、會計(jì)憑證及會計(jì)賬簿、資金收付憑證、審計(jì)報(bào)告、互聯(lián)網(wǎng)電子數(shù)據(jù)等證據(jù)，綜合認(rèn)定非法集資對象人數(shù)和吸收資金數(shù)額等犯罪事實(shí)”。另外，公安機(jī)關(guān)還可以參考2011年最高人民法院、最高人民檢察院、公安部和證監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于辦理證券期貨違法犯罪案件工作若干問題的意見》第7條的規(guī)定開展相關(guān)取證工作，即在已經(jīng)收集的證據(jù)能夠充分證明涉眾型非法集資犯罪的基本犯罪事實(shí)基礎(chǔ)上，公安機(jī)關(guān)可以在被調(diào)查對象范圍內(nèi)按一定的比例收集和調(diào)取書證、被害人陳述和證人證言等相關(guān)證據(jù)。

4 結(jié)論

當(dāng)前，非法集資犯罪活動廣泛采用“統(tǒng)一平臺，線下加盟”的運(yùn)營管理模式，并逐步形成了一種互聯(lián)網(wǎng)化的新型犯罪組織形態(tài)。在這種新型犯罪組織形態(tài)內(nèi)部呈現(xiàn)出兩類層次分明的共犯群體，即核心犯罪組織內(nèi)部的共犯群體與作為外部加盟組織的共犯群體。加盟型共犯具有鮮明的契約性和相對的獨(dú)立性，因此在法律認(rèn)定以及證據(jù)規(guī)格上會表現(xiàn)出一定的特殊性。在實(shí)際辦案過程中，要圍繞加盟型共犯“契約性”的這一顯著特征，重點(diǎn)從主觀上具有為非法集資行為提供幫助并從中牟利的故意以及客觀上確實(shí)提供了相關(guān)幫助并從中獲取利益兩個方面展開偵查和取證工作。

[1]非法集資 500多億“e租寶”黑幕揭開[EB/OL].（2016-02-01）[2016-07-20].http://http://fin ance.sina.com.cn/roll/2016-02-01/doc-ifxnzani711269 7.shtml.

[2]公安機(jī)關(guān)對e租寶立案偵查涉案資產(chǎn)被凍結(jié)[EB/OL].（2015-12-16）[2016-07-20].http://news.chin a.com/domestic/945/20151216/20951419.html.

（責(zé)任編輯：李艷華）

D918

A

2095-7939（2016）04-0045-04

10.14060/j.issn.2095-7939.2016.04.009

2016-07-26

2015年遼寧省社會科學(xué)規(guī)劃基金重點(diǎn)課題（編號：L15AFX007）；2016年遼寧省社會科學(xué)規(guī)劃基金重點(diǎn)課題（編號：L16AGL015）。

王全（1979-），男，河南項(xiàng)城人，中國刑事警察學(xué)院經(jīng)濟(jì)犯罪偵查系副教授，主要從事經(jīng)濟(jì)犯罪偵查研究。